一、試述自然人住所、國籍積極沖突與消積沖突的解決1．自然人國籍的積極沖突及其解決。自然人國籍的積極沖突是指一個人同時具有兩個或兩個以上的國籍。（1）各國在實(shí)踐中解決自然人國籍的積極沖突的一般做法。①在

一、試述自然人住所、國籍積極沖突與消積沖突的解決

1．自然人國籍的積極沖突及其解決。

自然人國籍的積極沖突是指一個人同時具有兩個或兩個以上的國籍。

（1）各國在實(shí)踐中解決自然人國籍的積極沖突的一般做法。

①在當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上的國籍中有一個是內(nèi)國國籍時，國際上通行的做法是以內(nèi)國國籍為準(zhǔn)，即以內(nèi)國法作為其本國法。

②在當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時，各國實(shí)踐有如下幾種做法：a. 以當(dāng)事人最后取得的國籍為準(zhǔn)。b. 以當(dāng)事人住所或慣常居所所在國國籍為準(zhǔn)。c. 以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)。

③對當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上的國籍不作內(nèi)國國籍和外國國籍的區(qū)分，為確定應(yīng)適用的法律，只以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)。

（2）中國關(guān)于解決自然人國籍的積極沖突的規(guī)定。

《民通意見》第182條規(guī)定：“有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法。”

2. 自然人國籍的消極沖突及其解決。

自然人國籍的消極沖突是指一個人無任何國家的國籍。對此，各國實(shí)踐中一般主張以當(dāng)事人住所所在國的法律為其本國法，如當(dāng)事人無住所或其住所不能確定時，以其居所所在國的法律為其本國法。

我國《民通意見》第181條規(guī)定：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。

二、國民待遇制度與最惠國待遇制度的異同

國民待遇，又稱平等待遇，是指：所在國應(yīng)給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位。國民待遇的適用范圍通常包括：國內(nèi)稅，運(yùn)輸、轉(zhuǎn)口過境，船舶在港口的待遇，船舶遇難施救，商標(biāo)注冊，申請發(fā)明權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、民事訴訟權(quán)等；不包括領(lǐng)海捕魚 、購買土地、零售貿(mào)易等。

最惠國待遇, 是國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系中常用的一項(xiàng)制度，是國與國之間根據(jù)某些條約規(guī)定的條文，在進(jìn)出口貿(mào)易、稅收、通航等方面互相給予優(yōu)惠利益、提供必要的方便、享受某些特權(quán)等方面的一項(xiàng)制度，又稱“無歧視待遇”。它通常指的是締約國雙方在通商、航海、關(guān)稅、公民法律地位等方面相互給予的不低于現(xiàn)時或?qū)斫o予任何第三國的優(yōu)惠、特權(quán)或豁免待遇。條約中規(guī)定這種待遇的條文稱“最惠國條款”。

最惠國待遇原則包含4個要點(diǎn)。

1.自動性。當(dāng)一成員國給予其他國家的優(yōu)惠超過其他成員享有的優(yōu)惠時，其他成員便自動享有這種優(yōu)惠。

2.同一性。當(dāng)一成員給予其他國家的某種優(yōu)惠自動的轉(zhuǎn)給其他成員方時，受惠標(biāo)的必須相同。

3.相互性。任何一成員既是受惠方，又是給惠方。即在享受最惠國待遇權(quán)利時，也承擔(dān)最惠國待遇義務(wù)。

4.普遍性。最惠國待遇適用于全部進(jìn)出口產(chǎn)品、服務(wù)貿(mào)易的各個部門和所有種類的知識產(chǎn)權(quán)的所有者和持有者。

三、什么是沖突規(guī)范？沖突規(guī)范的法律特征有哪些？

沖突規(guī)范的概念與法律特征

沖突規(guī)范是指對特定涉外民事關(guān)系的調(diào)整，指出應(yīng)適用哪一國法律作為準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)范。

沖突規(guī)范的法律特征：

1． 沖突規(guī)范不直接規(guī)定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)，只指出該民事關(guān)系應(yīng)適用何國法。

2． 沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法相結(jié)合，才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。

四、沖突規(guī)范有幾種類型？最基本的沖突規(guī)范是什么？

（一） 單邊沖突規(guī)范

（二） 雙邊沖突規(guī)范

（三） 選擇型沖突規(guī)范

（四） 重逢型沖突規(guī)范

五、什么是準(zhǔn)據(jù)法？準(zhǔn)據(jù)法的法律特征有哪些？

準(zhǔn)據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范援用來確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定法域的實(shí)體法。

特點(diǎn)有：準(zhǔn)據(jù)法必須是通過沖突規(guī)范所援引的法律；

準(zhǔn)據(jù)法是能夠具體確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的實(shí)體法；

準(zhǔn)據(jù)法必須能夠直接確定某一涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人具體的權(quán)利與義務(wù)。

六、國際私法調(diào)整對象是什么？

國際民商事法律關(guān)系是國際私法的調(diào)整對象

任何法律部門都有自己的調(diào)整對象。而法律的調(diào)整對象就是法律所調(diào)整的社會關(guān)系。國際私法也有自己的調(diào)整對象?！话阏J(rèn)為，國際私法的調(diào)整對象就是具有國際因素的民商事法律關(guān)系，或稱國際民商事法律關(guān)系，或稱跨國民商事法律關(guān)系，或稱國際私法關(guān)系。就一國而言，國際民商事法律關(guān)系可稱為涉外民商事法律關(guān)系，即具有涉外因素或外國因素的民商事法律關(guān)系。

那么，何為國際民商事法律關(guān)系呢? 我們知道，法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)定而結(jié)成的各種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容(權(quán)利與義務(wù)) 這三因素組成。而國際民商事法律關(guān)系就是指該三因素中至少有一個因素與國外有聯(lián)系的民商事法律關(guān)系。在主體為國際因素時，作為民商事法律關(guān)系的主體一方或雙方當(dāng)事人是外國自然人或法人(有時也可能是外國國家、國際組織或無國籍人) 。在客體為國際因素時，作為民商事法律關(guān)系的標(biāo)的物位于國外。在內(nèi)容為國際因素時，產(chǎn)生、變更或消滅民商事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在國外。比如說，一個中國人同一個美國人在美國締結(jié)一個合同，對中國來說，在這一合同關(guān)系中有兩個國際因素，即有一個外國人以及締結(jié)合同的事實(shí)發(fā)生在國外。在實(shí)際生活中，國際民商事法律關(guān)系往往不只有一個因素與國外有聯(lián)系，而可能有兩個或兩個以上的因素與國外發(fā)生聯(lián)系。國際民商事法律關(guān)系的國際性質(zhì)并不因其中國際因素的多寡而受到影響。我國最高人民法院于1988年4月2日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國民法通則) 若干問題的意見(試行) 》第17日條對“涉外民事關(guān)系”作如下解釋:凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的，民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的，產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。

應(yīng)該指出的是，國際私法上講的國際民商事法律關(guān)系是廣義上的民商事法律關(guān)系。

我們知道，民事法律關(guān)系是指平等主體相互之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，包括物權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系等。而在有些國家，公司法關(guān)系、票據(jù)法關(guān)系、海商法關(guān)系、保險法關(guān)系和破產(chǎn)法關(guān)系等屬商事法律關(guān)系，不屬于一般民事法律關(guān)系。但國際私法所指的國際民商事法律關(guān)系，既包括物權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系和繼承關(guān)系，也包括公司法關(guān)系、票據(jù)法關(guān)系、海商法關(guān)系、保險法關(guān)系和破產(chǎn)法關(guān)系等。

總之，國際民商事法律關(guān)系是一種國際的或跨國的民商事法律關(guān)系，也就是說是一種超越一國范圍的民商事法律關(guān)系。它的國際性，使得它同純國內(nèi)民商事法律關(guān)系區(qū)別開來。它的私法性，又使得它同其他具有國際性的法律關(guān)系，如國際公法所調(diào)整的國家與國家之間的關(guān)系，區(qū)別開來。

七 、什么叫法律沖突？法律沖突產(chǎn)生的原因是什么？

法律沖突，又稱法律抵觸，指對同一涉外民事法律關(guān)系因所各國民法規(guī)定不同且都有可能對它進(jìn)行管轄而發(fā)生的法律適用上的沖突。

法律沖突產(chǎn)生的原因：

1、在現(xiàn)實(shí)生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素我民事關(guān)系。

2、所涉各國民法上的規(guī)定不同。

3、司法權(quán)的獨(dú)立。

4、國家為了發(fā)展對外民商事關(guān)系，必須承認(rèn)內(nèi)外國法律的平等，即在一定范圍內(nèi)承認(rèn)外國法的域外效力。

八、法律沖突的調(diào)整方法是什么？

法律沖突的解決方法：

１．間接調(diào)整方法。

通過沖突規(guī)范調(diào)整法律沖突。即通過制定國內(nèi)或國際的沖突規(guī)范，只指出適用哪個國家的法律來調(diào)整某種涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，而不直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

２．直接調(diào)整的方法。

指通過統(tǒng)一實(shí)體法調(diào)整的方法，即有關(guān)國際間通過雙邊或多邊的國際條約和國際慣例來直接確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)，從而避免或消除法律沖突。

九、論述中國涉外民事關(guān)系法律適用法的主要內(nèi)容

第一章 一般規(guī)定

第一條 為了明確涉外民事關(guān)系的法律適用，合理解決涉外民事爭議，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，制定本法。

第八章涉外民事關(guān)系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用另有特別規(guī)定的，依照其

規(guī)定。

本法和其他法律對涉外民事關(guān)系法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律。

第八章當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。

第八章中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定。

第八章外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。

第八章涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域

的法律。

第八章訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。

第八章涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。

第八章涉外民事關(guān)系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。

第十條 涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。

不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。

第八章民事主體

第十一條 自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。

第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。

自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。

第十三條 宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。

第十四條 法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)，適用登記地法律。

法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。

第十五條 人格權(quán)的內(nèi)容，適用權(quán)利人經(jīng)常居所地法律。

第十六條 代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關(guān)系，適用代理關(guān)系發(fā)生地法律。

當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委托代理適用的法律。

第十七條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用信托財產(chǎn)所在地法律或者信托關(guān)系發(fā)生地法律。

第十八條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律。

第十九條 依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。 第二十條 依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。

第八章婚姻家庭

第二十一條 結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。

第二十二條 結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。 第二十三條 夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十四條 夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十五條 父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。

第二十六條 協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

第二十八條 收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。

第二十九條 扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。

第三十條 監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。

第八章繼承

第三十一條 法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。 第三十二條 遺囑方式，符合遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。

第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。

第三十四條 遺產(chǎn)管理等事項(xiàng)，適用遺產(chǎn)所在地法律。

第三十五條 無人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時遺產(chǎn)所在地法律。

第八章物權(quán)

第三十六條 不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。

第三十七條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用法律事實(shí)發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。

第三十八條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇運(yùn)輸中動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變更適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用運(yùn)輸目的地法律。

第三十九條 有價證券，適用有價證券權(quán)利實(shí)現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。

第四十條 權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。

第八章債權(quán)

第四十一條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。

第四十二條 消費(fèi)者合同，適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律；消費(fèi)者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。

第四十三條 勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。

第四十四條 侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。

第四十五條 產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。

第四十六條 通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。

第四十七條 不當(dāng)?shù)美?、無因管理，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用不當(dāng)?shù)美?、無因管理發(fā)生地法律。

第八章知識產(chǎn)權(quán)

第四十八條 知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律。

第四十九條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關(guān)規(guī)定。

第五十條 知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

第八章附則

第五十一條 《中華人民共和國民法通則》第一百四十六條、第一百四十七條，《中華人民共和國繼承法》第三十六條，與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。

第五十二條 本法自２０１１年４月１日起施行

十、什么是法律規(guī)避？其構(gòu)成要件有哪些？

法律規(guī)避是指國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人故意制造某種連接點(diǎn)以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為。

四個構(gòu)成要件：

（1）從主觀上講當(dāng)事人規(guī)避某法律必須是當(dāng)事人故意；

（2）從規(guī)避對象上講，當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的法律；

（3）從行為方式上講，當(dāng)事人是通過人為的制造或改變一個或幾個連接點(diǎn)因素來實(shí)現(xiàn)法律規(guī)避的；

（4）從客觀結(jié)果上講當(dāng)事人規(guī)避行為已經(jīng)完成。