2009年5月安慶師范學院學報(社會科學版)Journal of Anqing Teachers College (Social Science Edition )May. 2009Vol. 28No

2009年5月安慶師范學院學報(社會科學版)

Journal of Anqing Teachers College (Social Science Edition )

May. 2009Vol. 28No. 5

第28卷第5期

網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的刑事認定及價值評估

劉　焱, 于洪群

(安徽大學法學院, 　安徽　合肥　230039)

　　摘　要:網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)指存儲在計算機網(wǎng)絡服務器中的各種有價值的特定數(shù)據(jù)和信息, 分為交易價值、不具備現(xiàn)實交易價值、轉化型三類。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)具有獨立性、可控性、經(jīng)濟價值。具有現(xiàn)實交易價值以及轉化型的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)符合“物”的屬性和特征, 應當納入刑法保護范圍。司法實務中需要在分類的基礎上確定其價值評估方法, 為犯罪所得數(shù)額的界定提供法律依據(jù)。

關鍵詞:網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn); 刑事認定; 價值評估

中圖分類號:DF431　　文獻標識碼:A 　　文章編號:1003-4730(2009) 5-0114-04

　　隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和迅速發(fā)展, 侵犯網(wǎng)絡虛

擬財產(chǎn)的案件呈增長趨勢, 以2003年“紅月玩家李宏晨訴北極冰”一案為標志, 盜竊、詐騙網(wǎng)絡游戲中的貨幣和裝備, 盜竊QQ 賬號、E 2等案件屢屢發(fā)生。性規(guī)定較為缺乏, 引起了理論界的諸多爭議。防線, 對于這類案件應如何處理? 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是否應當分類考慮? 不同類型的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是否都應當納入刑法侵犯財產(chǎn)型犯罪的保護范圍? 這些都是網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)保護需要澄清的問題。

一、網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的不同類型區(qū)分

網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)最初指網(wǎng)絡游戲中的虛擬財

第5期　　　　　　　　　　劉焱, 于洪群:網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的刑事認定及價值評估?115?

產(chǎn)。再如,QQ 號碼, 它是可以通過免費申請獲得的, 由于號碼資源的有限性, 使得本來不具有區(qū)別的QQ 號碼中的一部分產(chǎn)生了交換價值, 部分使用者對早期公司發(fā)送的5位、6位號碼及數(shù)字排列較好的號碼有偏好, 一個5位數(shù)的號碼在網(wǎng)上可以拍賣到幾百元甚至上千、上萬元。某些特殊的QQ 號碼市場交易價格更高, 比如說含有數(shù)字6、8較多的號碼。2005年騰訊公司就以26萬元的價格拍賣了一個號碼為“88888”的QQ 號碼[3]。這些特殊的QQ 號碼原本不具有交易價值, 因為它們的稀缺性而具備了現(xiàn)實交易的價值, 筆者將這類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)單獨列為一類, 以求分類的全面性和科學性。

二、不同類型網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的刑事保護認定網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)作為一種產(chǎn)生于網(wǎng)絡游戲、依存于互聯(lián)網(wǎng)虛擬空間的新型財產(chǎn), 與人們所了解的傳統(tǒng)財產(chǎn)包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)有很大不同, 因而網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是否屬于一種客觀存在的財產(chǎn), 以及它能否像其他財產(chǎn)一樣受到刑事法律保護, 在我國存在爭議和分歧。

產(chǎn), 型犯罪的核心問題法, 斷。因此, 國民法上的“物”的屬性和特征。如果能認定其為我國民法上的“物”, 那么它就屬于財產(chǎn)的范疇。在民法中“, 物”是指存在于人身之外的能夠為民事主體所支配或實際控制并具備一定經(jīng)濟價值的物質資料[4]。也即如果網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)符合“物”所需的獨立性、可控性和經(jīng)濟價值性, 那么它們一般就可以被認定為刑法意義上的“財產(chǎn)”。

首先, 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)都具有獨立性。盡管它本身需要依賴網(wǎng)絡而存在, 但無論在網(wǎng)絡內部還是外部, 它都可以在人們之間進行自由流轉。

其次, 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是具有可控性的。現(xiàn)代網(wǎng)絡技術, 對于網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的獲得和交換可以通過計算機和計算機傳遞數(shù)據(jù)的各種連線以及網(wǎng)絡上的各種軟件進行管理和記錄。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)實質上是由一系列計算機編碼組成, 即編碼0和1的組合。二者不同的組合, 就會形成不同形式的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn), 這些數(shù)據(jù)是存放于網(wǎng)絡服務商的服務器內, 由用戶通過自己設定的賬號和密碼進行占有、使用、收益和處分。因而無論是哪種網(wǎng)

絡虛擬財產(chǎn), 它都是可以為人所支配和控制的。

最后, 判斷網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的另一標準是其是否具有經(jīng)濟價值。根據(jù)馬克思主義政治經(jīng)濟學的觀點, 也即是否同時具備使用價值和交換價值。使用價值是指客體滿足主體的某種有用性, 即能滿足主體的某種需要的屬性[5]。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的有用性就體現(xiàn)在, 它能夠幫助用戶在虛擬的環(huán)境中發(fā)揮作用, 使用戶在獲取虛擬物的過程中產(chǎn)生樂趣, 獲得感官和精神上的刺激, 為用戶帶來某種成就感和滿足感, 從而達到娛樂身心的目的, 其使用價值不言而喻。交換價值是價值的表現(xiàn)形式。網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的交換價值, 是其成為法律意義上的財產(chǎn)的必要條件, 同時也是它受到不法侵害且不能恢復原狀時, 確定損害賠償標準的依據(jù)。

根據(jù)以上對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的分類, 我們可以產(chǎn), , 普通QQ 賬號、, , 即使有, 也往往是, 主, 完全可以通過網(wǎng)絡虛擬市場自身的調節(jié), 由網(wǎng)絡服務商提高網(wǎng)絡安全技術指標, 加強對用戶網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的保護, 而無需由刑法來調整。再者, 用戶在喪失該類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)后, 仍可以通過免費申請再次獲得, 因而從刑法謙抑性的角度來說, 無需納入刑法侵犯財產(chǎn)罪的保護范圍①。第二類和第三類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是具備現(xiàn)實交易價值或是能夠轉化為具有現(xiàn)實交易價值的, 它們具有交換價值不言而喻。網(wǎng)上網(wǎng)下如火如荼進行的交易行為也充分彰顯了該類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的交換價值, 有的運營商為了保證交易的安全性還會搭建專門的交易平臺。而客觀存在的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)與真實貨幣的換算機制也證明了其交換價值的存在。目前在網(wǎng)絡上存在著一整套比較完善的、自發(fā)的換算與交易機制。有些網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的指導價格由開發(fā)商規(guī)定, 有些由用戶在拍賣網(wǎng)站中確認, 有些則是由用戶們在交易中互相認可。

①當然, 這里是僅以免費網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)自身作為侵犯財產(chǎn)型犯

罪對象而言, 否則, 如盜竊被害人的免費電子郵箱是為了竊

取郵箱內的重要商業(yè)秘密等, 則可能構“侵犯商業(yè)秘密罪”; 如果盜竊普通的免費QQ 賬號、電子郵箱賬號特別多、情節(jié)嚴重的, 則可能構成“侵犯通信自由罪”。如果是為了非法獲取公民個人信息, 情節(jié)嚴重的, 根據(jù)《刑法修正案(七) 》第七

(條規(guī)定, 則可能構成“非法獲取公民個人信息罪”該罪名名

稱暫為學理解釋) 。

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盡管交易的方式和價格確定的途徑各異, 但是, 不

可否認這些網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值在一般意義上已經(jīng)具有社會真實性, 正因如此, 侵害這兩類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的案件才屢屢發(fā)生。

根據(jù)以上分析, 筆者認為不具現(xiàn)實交易價值的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)不符合民法意義上“物”的特征之一的經(jīng)濟價值性, 因而不將其納入刑法侵犯財產(chǎn)罪的保護范圍。具有現(xiàn)實交易價值的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)以及轉化型網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)符合“物”的屬性和特征, 應當納入刑法保護范圍。那么侵犯網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)犯罪在刑事認定中應如何認定犯罪所侵犯的財產(chǎn)價值呢? 這就涉及到網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值評估問題。

三、司法實務中網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值評估根據(jù)我國刑法的相關規(guī)定, 侵犯財產(chǎn)犯罪的危害結果通常表現(xiàn)為一定數(shù)額的財產(chǎn)損失。而財產(chǎn)損失數(shù)額的大小, 一般是侵犯財產(chǎn)犯罪社會危害程度的主要標準[6]。也即侵犯網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)是否構成犯罪的認定往往需要考量被侵害財產(chǎn)的價值是否達到一定數(shù)額, 2003極冰”, 人民法院(一審) (二審) 是回避了網(wǎng)絡虛擬物品價格衡量這一問題, 這不是長久之計。為了合理而有效地保護權利人的虛擬財產(chǎn), 亟待建立網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價格衡量體系。

第一類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)不具備現(xiàn)實交易價值, 不作為刑法侵犯財產(chǎn)罪的保護對象, 自然無需也無法對該價值進行衡量。而對那些具有現(xiàn)實交易價值的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn), 可以分為兩種①:

1. 無一般市場交易價格的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)無一般市場交易價格是指市場中還沒有類似的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)交易的情形, 或者雖然有過類似的交易, 但次數(shù)比較少, 還沒有形成該類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的一般交易市場, 也就無市場一般價格可談。

在無一般市場交易價格的前提下, 根據(jù)虛擬財產(chǎn)的取得方式和行為人侵犯虛擬財產(chǎn)的目標結果可以分為如下情形:

(1) 轉化型網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)中用戶無償取得該網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)。這里的無償取得, 一般是指用戶通過耗費一定時間、精力所取得。

非法獲取者在獲取網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)后, 以自用

為目的。由于沒有一般市場價做參考, 用戶是無償取得該網(wǎng)絡虛擬財物的, 非法獲取者又沒有以盈利為目的, 這時就沒有現(xiàn)實的價格可供參考, 我們只有通過計算獲取該虛擬財產(chǎn)的社會必要勞動時間來衡量該價值。根據(jù)馬克思主義政治經(jīng)濟學原理, 商品的價值由生產(chǎn)商品所耗費的社會必要勞動時間決定, 而社會必要勞動時間是指在現(xiàn)有的社會正常生產(chǎn)條件下, 在社會平均勞動熟練程度和平均勞動強度下生產(chǎn)某種商品所需的勞動時間。我們同樣可以將這一原理應用于該類網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值計算, 由價格鑒定部門聯(lián)合網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的管理者, 共同選出足夠多個中等水平的用戶, 讓他們各自計算出自己取得該網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)所耗費的時間數(shù)據(jù), 然后由價格鑒定部門計算出平均時間值, 根據(jù)該地統(tǒng)計部門發(fā)布的每小時平均工資(一定時間平均工資/法定工作時間之和) 換算出對應價格, 。這種方, 以出這時就產(chǎn)生了一個非法獲取者的銷售價格可供參考, 但是, 一些網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)被非法獲取者再銷售的價格往往低于其實際花費的價值, 如果都一律按非法獲取者的銷售價計算, 無論是對打擊網(wǎng)絡犯罪或是保護用戶的利益來說都是不利的。所以, 如果價格明顯偏低時, 仍需計算出用戶取得該虛擬財產(chǎn)的社會必要勞動時間。

(2) 網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)由用戶有償取得, 也即用戶是通過支付一定對價取得的。

非法獲取者以自用為目的。此時, 筆者認為可以以原合法用戶的取得價作為衡量該網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的標準, 從刑法保護權利人合法財產(chǎn)的角度出發(fā), 采用取得價能夠直接滿足權利人的保護需求, 使權利人感到公正, 便于司法實踐的操作。

非法獲取者以出售為目的時, 則又會產(chǎn)生一個非法交易的出售價, 它與原用戶取得價并存, 如果兩者價值相等容易認定, 當兩者價值不一致時, 認定應從高還是從低呢? 筆者認為應從高值, 因為合法權利人對虛擬財產(chǎn)擁有的價值不僅僅是該財產(chǎn)

①值得關注的是榮國權在《檢察實踐》2004年第5期《論網(wǎng)絡虛

擬財產(chǎn)刑法保護》一文中, 對網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值評估問題

從虛擬財產(chǎn)取得方式、侵犯的目標結果以及是否有市場交易價格等方面的組合情況進行了分類分析, 其分類標準與組合方式不同于本文以有無一般市場交易價格為主要標準, 同時在具體類似情形的價值從高或從低的判定上存在差異。

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的取得價, 還包括其可能實現(xiàn)的交易價。所以, 當用戶的取得價高于非法獲取者的出售價時, 從高值, 即以取得價為計算標準。當非法獲取者的出售價高于用戶的取得價時, 從高值, 即以出售價為計算標準。這樣才能充分保護合法權利人的利益。

2. 有一般市場交易價格的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)有一般市場交易價格, 是指市場中已經(jīng)有過多次類似的網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)交易的情形, 該虛擬財產(chǎn)的市場交易價格是第三人在多次交易中形成。

(1) 轉化型網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)中用戶無償取得當非法獲取者以自用為目的, 此時只有一個一般市場交易價格可做現(xiàn)實參考。對于一般市場價格的計算, 筆者認為可以由第三方權威機構, 如價格鑒定部門參照公開出售網(wǎng)絡虛擬財物的網(wǎng)站發(fā)布的價格, 或該網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)在用戶之間交易的一般價格作為標準認定。以一般市場交易價格作為衡量標準, 不以侵害人和被侵害人的主觀判斷為標準, 能體現(xiàn)出更強的客觀性和說服力, 也易于司法機關進行實際操作。

當非法獲取者以出售為目的取得了一定利益時, 就產(chǎn)生了兩個價格的銷售價格, 時, ? 的解釋》第五條規(guī)定格的, 按照銷贓價格計算, 當銷售贓物的價格低于核定價格的, 按照核定價計算。這一司法解釋在對網(wǎng)絡虛擬財物的價值衡量上同樣具有參考價值, 即當非法獲取者的出售價格高于市場一般交易價格時, 以非法獲取者的出售價計算, 當其出售價格低于市場一般價格時以市場一般價格計算。

(2) 該網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)為用戶有償取得

原用戶獲取該網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的取得價格, 當

非法獲取者以自用為目的時, 就出現(xiàn)了兩個價格:市場一般交易價和原用戶的取得價。當非法獲取者以出售為目的時, 就有三個價格同時存在:市場一般交易價格、非法獲取者的出售價和原用戶的取得價。筆者認為如果用戶有證據(jù)證明其取得價高于市場一般價和出售價的, 就應以該用戶的取得價為計算標準, 更好地保護用戶的合法利益。否則, 依前述標準判斷。

衡量網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的價值是一個十分復雜的問題。隨著網(wǎng)絡行業(yè)行為的日益產(chǎn)業(yè)化, 許多網(wǎng)絡用戶在這個虛擬世界生活、工作和游戲, 一個巨大的消費市場已經(jīng)形成, 所以迫切需要相關法律、法規(guī)出臺。筆者認為首先要在立法上明確網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的合法地位, 其次要明確該種無形財產(chǎn)價值的計算方法, 否則在涉及侵犯網(wǎng)絡虛擬財產(chǎn)的, 只有, 我國網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)。

參考文獻: