二、域名權(quán)與商標權(quán)的權(quán)利分析與法律保護當前講授（一）商標的概念及特征商標（Trademark），俗稱牌子，是民事主體在其生產(chǎn)經(jīng)營的商品或服務上使用的具有顯著特征、便于識別的專用標記。商標的特征在于：1

二、域名權(quán)與商標權(quán)的權(quán)利分析與法律保護

當前講授

（一）商標的概念及特征

商標（Trademark），俗稱牌子，是民事主體在其生產(chǎn)經(jīng)營的商品或服務上使用的具有顯著特征、便于識別的專用標記。商標的特征在于：

1.商標首先是一種標記。

在外在表現(xiàn)形式為各種符號，如文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色及其組合。

2.商標必須和商品或服務相關(guān)聯(lián)。

某種符號，只有用在商品上，方可成為商標。用在商品上的標記甚多，并非皆為商標。但商標若脫離商品，就變?yōu)槠胀擞?，不復為商標。也就是商標與商品或服務之間存在對應和指代關(guān)系。

3.商標能成為無形財產(chǎn)。

商標能夠指代商品，代表商品的品質(zhì)。一定意義上，商標承載一定商品或者服務的質(zhì)量、信譽、社會影響以及商品中含有的技術(shù)、管理水平。商標能成為用戶認購商品的依據(jù)，能吸引廣大消費者認牌購物，能給經(jīng)營者帶來豐厚的利潤。實質(zhì)上講，商標上附著了商譽，這導致商標可能有一定價值，但并非肯定有價值。

4.商標的使用者主要為生產(chǎn)經(jīng)營者。

商標最初的功能在于表示某商品的來源。因此，商標的使用者為生產(chǎn)經(jīng)營者。商標的使用人多為從事商品或服務的生產(chǎn)經(jīng)營組織卻是不爭的事實。

二、域名權(quán)與商標權(quán)的權(quán)利分析與法律保護

當前講授

（二）域名與商標的區(qū)別

1.構(gòu)成要素不同。

域名只能由文字、字母、數(shù)字、句點及其他特殊符號組成。而商標的組成還包括三維標志和顏色以及相互之間的組合。

2.域名具有國際性，商標具有地域性。

域名的國際性，是由互聯(lián)網(wǎng)的性質(zhì)決定的。域名一經(jīng)在先申請注冊就在事實上排除了相同域名存在的可能性。這種強有力的“排他性”取決于域名的技術(shù)屬性。根據(jù)商標法的規(guī)定，除了馳名商標，相同或類似的商標可以在不同種類的商品上同時使用，并為不同的商標所有人所有。商標注冊人所享有的商標權(quán)，只能在授予該項權(quán)利的國家受到保護，如果要得到其他國家的法律保護，必須按照他國法律在該國注冊。

3.主管機關(guān)不同。

商標由商標局管理，域名則根據(jù)不同的等級分屬不同的機關(guān)管理。在我國，.cn域名、中文域名、通用網(wǎng)址和無線網(wǎng)址由中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心（CNNIC）管理。

二、域名權(quán)與商標權(quán)的權(quán)利分析與法律保護

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（三）域名權(quán)益與商標權(quán)

1.域名權(quán)益的性質(zhì)。

當前學界對域名權(quán)究竟是不是一種獨立的權(quán)利，域名權(quán)的性質(zhì)如何等問題暫時沒有達成一致。目前，關(guān)于域名權(quán)主要有權(quán)利否認說、民事利益說和知識產(chǎn)權(quán)說等幾種。

權(quán)利否認說。不承認域名權(quán)的存在及其獨立性。他們認為，沒有必要賦予域名本身任何獨立的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利，域名只是一種在網(wǎng)絡環(huán)境下發(fā)揮技術(shù)功能的字符型符號，不可能也沒有必要給予它任何獨立的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利。

民事利益說。該學說認為：“盡管域名尚未被WIPO作為一種知識產(chǎn)權(quán)來保護，但不一定就要否認其至少是一種民事權(quán)益，否則域名就會處于毫無被保護可能的尷尬被動的地位”。該學說采取反向思維，其認為賦予域名權(quán)利的出發(fā)點在于不賦予權(quán)利特征就無法實現(xiàn)對域名的保護。

知識產(chǎn)權(quán)說。很多學者認為域名權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，不過他們之間的分歧也比較大。

通過前面我們對域名與商標的對比分析，我們可以看到，域名具備傳統(tǒng)商標的基本特征，但是，由于域名所處互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的技術(shù)特征，決定了域名又比商標多了國際性的特點，因此，說域名是互聯(lián)網(wǎng)上的商標并不為過。

所謂域名權(quán)益，從技術(shù)上講就是域名持有人通過其掌握的域名密碼，自由解析域名的權(quán)限，從法律意義上說，域名權(quán)是民事法律主體依法自主確定域名組成、自由選擇注冊、控制域名解析并排除他人注冊與自己民事權(quán)利相關(guān)的域名的權(quán)利。

2.域名權(quán)益的特征。

（1）域名權(quán)益是民事法律主體自主確定域名組成的一種民事權(quán)利。民事法律主體依據(jù)自己的真實意思表示，在自由注冊的級別域名中，自主確定域名的組成，包括用中文、英文字母、數(shù)字以及其他符合單獨和組合組成一個域名。

（2）域名權(quán)益是民事法律主體依法自由選擇域名級別并進行注冊的權(quán)利。民事法律主體可在各類域名注冊管理機構(gòu)提供的域名注冊服務中，依法自由選擇域名類別進行注冊。比如民事法律主體可根據(jù)自身需要在通用頂級域名和國家（或地區(qū)）頂級域名下選擇注冊。也可以在某國家（或地區(qū)）頂級域名下根據(jù)各國域名主管機構(gòu)的規(guī)定，在二級域名或三級域名下自由注冊域名。

（3）域名權(quán)益是域名持有人自主控制域名解析的權(quán)利。所謂域名持有人，就是通過域名申請程序，善意地在域名管理機構(gòu)注冊了特定域名的人。注冊成功之后，域名持有人可以自由決定將域名指向某一特定的計算機IP地址，也可以決定不將域名指向任何地址。

（4）域名權(quán)益是一種排它性的對世權(quán)和支配權(quán)。域名權(quán)不是對域名注冊商或域名管理機構(gòu)的請求權(quán)，而是一種對域名本身的絕對權(quán)利，它可以對抗所有無權(quán)解析域名或者非法獲得域名解析密碼的人。作為一種支配性的權(quán)利，域名持有人可以自由處置自己的域名權(quán)——如轉(zhuǎn)讓、許可使用等。要區(qū)分域名權(quán)與域名持有人對組成域名的符號的其它權(quán)利。域名持有人對域名的支配權(quán)，限于將“域名符號”作為“域名”使用時，排除他人妨礙的權(quán)利——所謂“將域名符號作為域名使用”，是指將組成域名的字符用于網(wǎng)址定位這一目的，除此之外的行為，不屬于域名權(quán)的主張范圍。

（5）域名權(quán)益是民事法律主體依法排除他人注冊與自己民事權(quán)利相關(guān)的域名的權(quán)利。也就是“網(wǎng)域霸占者”（Cybersquatter）。關(guān)于這個問題，有學者認為，這種行為不是域名權(quán)的侵權(quán)人，而是商

霸占者”（Cybersquatter）。關(guān)于這個問題，有學者認為，這種行為不是域名權(quán)的侵權(quán)人，而是商標權(quán)的侵權(quán)人。他們認為，所謂網(wǎng)域霸占，是指行為人把知名商標搶先注冊為域名，且行為人注冊域名的根本目的不在于將這些域名使用到自己的網(wǎng)站上，而在于將這些域名以高價銷售給原商標所有人。行為人往往并不將他們所注冊的域名指向互聯(lián)網(wǎng)上的IP地址，或者只是將域名解析到一個十分簡單的頁面上?！熬W(wǎng)域霸占者”是依照“先申請、先注冊”規(guī)則而搶先獲得與馳名商標相同或相近的域名的人，由于法律對馳名商標的特殊保護，一旦系爭域名被證明的確侵犯了馳名商標專用權(quán)，那就意味著“網(wǎng)域霸占者”與域名注冊服務商間締結(jié)的合同屬無效合同。換句話說，“網(wǎng)域霸占者”侵犯的是馳名商標所有人的商標權(quán)。

大多數(shù)的時候，域名搶注人注冊的并不是馳名商標。對于那些非馳名商標、商號及姓名等來說，域名搶注人將這些標識注冊為域名就是侵犯這些權(quán)利人對自身相關(guān)權(quán)利注冊域名的控制權(quán)。因此，我們認為，大多數(shù)的時候，域名搶注人侵犯的是他人的域名權(quán)。當域名搶注人注冊的域名為他人的馳名商標時，由于法律的特定規(guī)定，在這種情況，域名搶注人侵犯的是他人的馳名商標權(quán)。