網(wǎng)絡(luò)域名及其法律保護(hù)中的律師技巧引言：謝謝各位！很高興能跟諸位一塊交流有關(guān)域名保護(hù)的問題。到今天，大家對域名的了解要比前些年好，最早開始用網(wǎng)絡(luò)時，用的都是IP 地址，而不是像現(xiàn)在大家隨口都可以報出各種

網(wǎng)絡(luò)域名及其法律保護(hù)中的律師技巧

引言：

謝謝各位！很高興能跟諸位一塊交流有關(guān)域名保護(hù)的問題。到今天，大家對域名的了解要比前些年好，最早開始用網(wǎng)絡(luò)時，用的都是IP 地址，而不是像現(xiàn)在大家隨口都可以報出各種各樣的域名。

現(xiàn)在要說什么叫域名，不會有人不明白。但我還是得簡單地從技術(shù)層面上對域名本身做一個分析，如果沒有這樣一個常識，也就無法從法律層面上談法律屬性。所以，在相關(guān)規(guī)定里，我們可以看到對域名的定義。但這種定義的描述給出的是一個定性概念，而在技術(shù)上要實現(xiàn)域名的功能其實有各種各樣的方式，不一定要用域名，早些的網(wǎng)絡(luò)就沒有域名。如果在自己的家里做網(wǎng)，根本用不著定義一套域名。網(wǎng)絡(luò)層面上分不同的層級，就像現(xiàn)在大家用的互聯(lián)網(wǎng)，在物理層面上是互聯(lián)網(wǎng)，物質(zhì)層面上所構(gòu)成的網(wǎng)絡(luò)是物理層面上的網(wǎng)絡(luò)。

諸位可能會談到網(wǎng)絡(luò)安全問題，像某一些機(jī)構(gòu)是保密的，人們談到其內(nèi)網(wǎng)時，往往會說，從物理上跟外網(wǎng)是斷開的，這樣的網(wǎng)絡(luò)，要想侵入其網(wǎng)絡(luò)，在技術(shù)上完全不可能，那就是物理層面上的，在技術(shù)網(wǎng)絡(luò)層面上，要識別計算機(jī)，識別網(wǎng)絡(luò)中的每一個節(jié)點，也可以從物理層面上去識別，所以物理層面的某些地址，跟我們現(xiàn)在說的域名不是一回事。

大家用域名時，用鼠標(biāo)往那一點就可看到IP 地址。IP 地址完全由一串?dāng)?shù)字定義的網(wǎng)段，哪怕是局域網(wǎng)也有一個相應(yīng)的網(wǎng)段，局域里每一臺服務(wù)器都有地址，但I(xiàn)P 地址在網(wǎng)絡(luò)運營過程中，我們很難記住。

因存在這樣的問題，在技術(shù)層面上，就有人完成了這樣一項技術(shù)發(fā)明——域名。在網(wǎng)絡(luò)里增加了一臺電腦，這臺電腦專門用來把IP 地址或者物理層面上的地址翻譯成域名。之后，可以在網(wǎng)絡(luò)上用域名的方式去讀，去找這個網(wǎng)上到底有多少終端。從域名的定義里可以看出，是用字符的方式表示，由于把字符引入到地址層面上，對用戶來講，一個接口比較好。因為日常生活中，想要找一個地方，通常是用文字來識別每一個地址。在網(wǎng)絡(luò)上如果全部用IP 層或物理層會更麻煩，那是給機(jī)器讀的，人不可能記住那種東西。所以為了方便，把字符引進(jìn)去，增加一臺計算機(jī)，這臺計算機(jī)我們稱之為域名服務(wù)器，在網(wǎng)絡(luò)中起著把IP 地址翻譯成域名的作用，或者把域名翻譯成IP 地址，這樣就可用字符來識別網(wǎng)絡(luò)上的終端，這是從技術(shù)層面上怎么解釋域名。

跟域名相關(guān)的還有很多網(wǎng)絡(luò)，比如說通用網(wǎng)址、中文域名以及無線網(wǎng)址（手機(jī)上用的），原理上跟域名一樣，無非就是這兒的域名僅限于漢字，或者僅僅是手機(jī)上用的那套東西，如果大家會上3721網(wǎng)的話，就有一套跟中文域名完全一樣的命名法。像這樣的東西，只有在互聯(lián)網(wǎng)或者說網(wǎng)絡(luò)技術(shù)

發(fā)展到一定程度以及普通公眾對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)了解到一定程度之后，才會在法律上對域名有保護(hù)的需求。

一、域名的分級結(jié)構(gòu)

按照域名的層級，我們可以把域名分為頂級域名，二級域名，三級域名，四級域名等。

（一）頂級域名

頂級域名是用來區(qū)別網(wǎng)站類型以及網(wǎng)站所在的地域。頂級域名分成兩類：

1. 通用登記域名。通用頂級域名現(xiàn)在不斷增加，最早只有7個，到后來隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，使用網(wǎng)絡(luò)的用戶越來越多，以至于有關(guān)域名的問題在法律上反映得越來越強(qiáng)烈，像ICANN （管理域名的機(jī)構(gòu)是ICANN ）這樣的機(jī)關(guān)不斷地補(bǔ)充、增加通用頂級域名。

通用頂級域名的增加，會帶來很多問題，現(xiàn)在很多單位會接到很多電話說，“你們單位的域名有人要注冊了，你們是否需趕緊注冊？如果不注冊，我們就給別人了?！比嗣翊髮W(xué)曾經(jīng)就接到這樣的電話。這使很多企業(yè)不得不跟著它跑。

2. 國家域、地區(qū)域。比如說中國域，下面就是CN ，不同的國家有不同的頂級域。

國家或者地區(qū)的頂級域通常跟相應(yīng)公司的國籍、所在地有關(guān)，但有特殊，因為互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)是從美國發(fā)展起來的，因此，美國早期的域名都沒有加國家頂級域。所以美國的域

名都是通用頂級域，而不像其他國家，比如說英國，英國后邊會加UK ，美國直接用通用頂級域名，中國也是這樣，但這個是沒有辦法的事，因為互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)最早起源于美國。

從現(xiàn)在的網(wǎng)絡(luò)注冊的域名來看，中國的域名數(shù)量比任何一個國家都要多，當(dāng)然這里也跟中國的網(wǎng)民有關(guān)，中國人多，使用網(wǎng)絡(luò)的人也就多起來了，所以注冊的域名相應(yīng)地就多一些。這中間有很多專門注冊別人域名的一批人。北京有一家公司，注冊了一千多個域名，自己不用，完全就是拿這個域名轉(zhuǎn)讓給相關(guān)的企業(yè)，通過這樣的方式掙錢。當(dāng)然國外也有這樣的事。

（二）二級域名

在二級域名里，也有各種各樣的類型，這里說的二級域名包括頂級域名里的一些內(nèi)容。CN 前面一段的域名我們叫二級域名。

微軟在中國的域名是microsoft.com.cn ，“.com”就是在cn 域名下的二級域名。二級域名里，地名也可以是通用域名，這里的 “com”是通用域名，也可以放在二級域名下。按照早期的域名的命名法，可以把地域放進(jìn)來，比如說北京，可以用bj ，如果一家公司在北京，把二級域名寫成bj 。頂級域名是“.bj.cn”, 但這種用法現(xiàn)在已經(jīng)不多了，因為“cn”域可以作為頂級域，直接去注冊。現(xiàn)在很多人直接把商號或者商標(biāo)作為二級域。比如說microsoft.cn 。

（三）三級域名

三級域名就要再往前推一級。就像剛剛說說

“microsoft.com.cn”，其中的“microsoft”就是三級域名。

可以按照這種規(guī)則不斷往前推，這是域名本身的一種命名法。

二、域名在法律上的性質(zhì)

如果剛剛講的是域名本身的自然屬性，那域名在法律上有怎樣的性質(zhì)？

首先，域名在法律上是一種財產(chǎn)。如果不是財產(chǎn)，就不會有那么多人搶注域名，這跟普通的電話號碼不一樣。域名是因為互聯(lián)網(wǎng)的普及從而使其具有了法律上的財產(chǎn)意義。在80年代，北京就有了程控交換機(jī)，電話網(wǎng)絡(luò)就已經(jīng)是數(shù)字式的，不再是早期的模擬電話，像那樣一種網(wǎng)絡(luò)，在技術(shù)層面上就是一種數(shù)字網(wǎng)，但從來就沒有見到有誰去搶注電話號碼，原因很簡單，就是在那個網(wǎng)絡(luò)里，每一個終端，每一部電話只是用數(shù)字標(biāo)識，而這種數(shù)字被作為商標(biāo)。這樣一組數(shù)字，在網(wǎng)絡(luò)運行中并不可能會給使用者帶來商業(yè)利益。當(dāng)字母作為識別一臺電腦的標(biāo)志時，跟過去那種數(shù)字就不一樣了。字母的組合可以構(gòu)成一個商標(biāo)，或者一個商號。這樣一來，域名本身就利用了他人的商譽(yù)，由此，域名在法律層面上，跟商標(biāo)、商號一樣，有財產(chǎn)價值?；蛘哒f這種價值是從商標(biāo)或

者商號那邊延伸過來的。如果不是這樣，就不會用人搶注域名，那些搶注域名的人，就是因為商號或者商標(biāo)非常有名。

說域名是一種財產(chǎn)，但這種財產(chǎn)的價值并非來自于網(wǎng)絡(luò)本身，也就是說，構(gòu)成域名的技術(shù)因素并不會給其帶來財產(chǎn)利益，而是因為現(xiàn)實中商標(biāo)、商號價值延伸過來的，但另一方面，使用域名的網(wǎng)站大部分跟商業(yè)利益攪合在一塊，因此，一定會附帶一系列的商業(yè)活動。域名長期用到某種商業(yè)活動，毫無疑問就是一個商標(biāo)，起到商標(biāo)的作用。域名作為一種商業(yè)標(biāo)記，利益理所當(dāng)然受法律保護(hù)。但這種利益不是域名本身所固有的，因為這樣，在法律層面上，不是一種獨立的權(quán)利，因為其價值來源不是本身。正因為不是一種獨立的權(quán)利，因此在現(xiàn)行法律體系中，只能被當(dāng)成《反不正當(dāng)競爭法》中的一種利益來加以保護(hù)。

10多年前，有人提出要構(gòu)筑一套域名權(quán)制度，當(dāng)時我寫過一篇文章，說這個根本不現(xiàn)實，不可能去構(gòu)筑一套獨立的域名權(quán)。理由是域名所有的價值來源于商標(biāo)、商號、人名，而不是自身所具備的價值，正因為這樣，就不可能在法律上設(shè)定所謂的“域名權(quán)”。

互聯(lián)網(wǎng)從90年代初開始普及全球，到現(xiàn)在20多年，但我沒有看到任何一個國家在法律層面上構(gòu)筑出了一套域名權(quán)，這就說明互聯(lián)網(wǎng)到今天，應(yīng)用的范圍非常廣，根本不需要域名權(quán)制度，用原有制度也可以解決。

從各國制度發(fā)展的過程也可以看出，域名只是競爭法上的一種利益，而不是一種獨立的權(quán)利。若真的創(chuàng)設(shè)一套域名權(quán)，會給我們帶來什么樣的情況？域名權(quán)跟商標(biāo)權(quán)如何協(xié)調(diào)？在商標(biāo)局注冊一個商標(biāo)，商標(biāo)專門用來做信息服務(wù)，向有需求的人提供相應(yīng)的信息，比如說廣告等。域名是在網(wǎng)站上的，而這個網(wǎng)站也是在向公眾提供信息，假如我注冊了一個域名，法律認(rèn)為我有域名權(quán)，另外一個人注冊了商標(biāo)，他注冊的服務(wù)門類就是信息服務(wù)。這兩個權(quán)利到底哪個優(yōu)先？這沒有辦法協(xié)調(diào)。正因為存在這樣一些問題，所以各國沒有在法律上確認(rèn)、設(shè)立這樣一種權(quán)利。

三、域名與商標(biāo)的區(qū)別

域名跟商標(biāo)不是一回事：

1. 域名本身并不產(chǎn)生價值，價值完全就是商標(biāo)或者是商號延伸過來的，盡管域名跟商標(biāo)一樣是一種區(qū)別標(biāo)志，但域名不是日常生活中所購買的商品。商標(biāo)是在商業(yè)活動中用來區(qū)別主體之間提供的產(chǎn)品或者是服務(wù)，域名區(qū)別的是網(wǎng)絡(luò)上的終端或者是服務(wù)器。

2. 在互聯(lián)網(wǎng)上域名有排他性，每一臺服務(wù)器都有自己的域名或者有自己的IP 地址，但不可能把一個域名同時指向兩臺以上的服務(wù)器，一個域名只能指向一個服務(wù)器或者一個網(wǎng)站，如果兩個網(wǎng)站共用一個域名，就沒法操作，技術(shù)上保證的域名有排他性。而商標(biāo)的排他性不是靠事實上的技術(shù)層面

來實現(xiàn)，是靠法律上的專有關(guān)系，這跟域名完全不同。正因為排他性的基礎(chǔ)不一樣，從而也決定了域名根本就不需要用法律手段去保證其排他性。

域名作為一種財產(chǎn)、利益，為什么不能是一種權(quán)利？如果域名真的成為權(quán)利，這個法律體系就沒辦法運作，無法區(qū)分域名或者商標(biāo)誰優(yōu)先，現(xiàn)在把域名當(dāng)成《競爭法》上的利益來看待，保護(hù)力度顯然比權(quán)力要弱得多。這樣就能分出一個前后、高下，也只有這樣，才能保證整個框架的運行。

四、域名爭議解決的方式

從現(xiàn)在世界各國的法律制度來看，解決域名爭議的途徑主要為兩類：

一是直接由法院來處理。現(xiàn)在各國都是通行的，一個正常、有市場秩序的國家，糾紛的最終解決途徑都是通過法院，因此，由法院解決相關(guān)的糾紛，是世界通行的慣例，在我國也是一樣。2000年后，最高法院就出臺了司法解釋，其中對域名就有相應(yīng)的規(guī)定。司法解釋出臺之前，國內(nèi)的法院已經(jīng)處理了不少域名案。國內(nèi)第一個域名案是PDA 案：商標(biāo)權(quán)人告域名注冊商。這個案很特殊，商標(biāo)權(quán)作為一種權(quán)利，其排他性比域名要強(qiáng)，但是這個案子商標(biāo)權(quán)人敗訴。

二是向域名爭議解決機(jī)構(gòu)投訴。90年代，各國都面臨域名搶注很普遍的法律問題，于是聯(lián)合國一個干事就研究域名糾紛怎么處理。在他的倡導(dǎo)下，提出了一套專門用來解決域

名糾紛的機(jī)制，世界知識產(chǎn)權(quán)組織成立了一家域名爭議解決中心，并且跟ICANN 簽訂了一個協(xié)議，因為所有的域名都是從ICANN 弄出來的。世界知識產(chǎn)權(quán)組織與ICANN 進(jìn)行協(xié)調(diào)，ICANN 制定一套規(guī)則，授權(quán)相關(guān)的機(jī)構(gòu)可以處理某一個頂級域下的域名糾紛。世界知識產(chǎn)權(quán)組織成立的域名爭議解決機(jī)構(gòu)跟ICANN 簽了協(xié)議，ICANN 授權(quán)它處理所有頂級域名的糾紛，ICANN 憑什么能夠授權(quán)爭議解決機(jī)構(gòu)處理這種糾紛？也就是說，作為域名的注冊人，憑什么要授那家機(jī)構(gòu)的管轄呢？這要從域名怎么注冊的過程來看。一個域名之所以能夠放到互聯(lián)網(wǎng)上作為網(wǎng)絡(luò)終端的識別標(biāo)志，是因為在ICANN 的主持下，設(shè)立了一堆服務(wù)器，這些服務(wù)器符號（COM ）直接可以翻譯過來。

世界知識產(chǎn)權(quán)組織成立了域名爭議解決中心，很多國家也都成立了自己的域名爭議解決中心。比如中國貿(mào)仲下面就成立了域名爭議解決中心，同時也叫網(wǎng)上爭議解決中心，兩個名字指向的是同一個機(jī)構(gòu)。這個中心管轄權(quán)來自于中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心，并且跟ICANN 之間有一個協(xié)議，ICANN 把CN 或者中國頂級域下的所有的域名管理全部交給了中國互聯(lián)網(wǎng)信心中心，我們通常叫CNNIC ，于是CNNIC 就有管轄“.cn”頂級域下的權(quán)利了，而貿(mào)仲域名爭議解決中心，從CNNIC 拿到授權(quán)管轄cn 頂級域下所有的域名。目前中國國內(nèi)，所有“.cn”下面的域名爭議全部是由貿(mào)仲的域名爭議解決中心

管轄。與此同時，貿(mào)仲又跟香港仲裁中心聯(lián)合成立了亞洲域名爭議解決中心，分別在北京和香港設(shè)立了秘書處，這個亞洲域名爭議解決中心，跟ICANN 之間有一個協(xié)議，也就是說，ICANN 同時授權(quán)亞洲域名爭議解決中心去處理通用頂級域名的爭議。

如果是在中國域下的域名中心就可以到貿(mào)仲域名爭議中心去投訴；如果不是中國域的，可以到亞洲域名爭議解決中心去投訴。

從解決域名爭議的方式來看，就是這兩種方式。后一種的管轄權(quán)是來自于注冊人在注冊域名時已經(jīng)承諾要服從機(jī)構(gòu)的管轄，這是管轄權(quán)來源的基礎(chǔ)，這樣一個管轄權(quán)，要通過什么樣的方式保證效率，如對裁定不服應(yīng)該怎么辦，在解決域名爭議的過程中，很多域名爭議解決中心做出裁定之后，當(dāng)事人基本上沒有再提出異議，不管是國內(nèi)還是國外。但也有個別當(dāng)事人不服，認(rèn)為裁定不公。這種情況怎么辦？或者說，裁完以后，如何保證裁定的執(zhí)行？這就得回到域名本身的運作機(jī)制，剛剛我們說了，不同的域名管理不一樣，但是從根上講，都是從ICANN 出來的。

中國域的所有爭議都是在貿(mào)仲解決中心解決。這個中心本身不是一個公權(quán)力機(jī)構(gòu)，憑什么裁定完了之后就能夠執(zhí)行呢？是因為當(dāng)初域名注冊時，域名注冊人已經(jīng)承諾服從中心對爭議的管轄，中心做定，就會通知域名的管理機(jī)關(guān)，“.cn”