北方民族大學 法學院學年論文論文題目: 論域名與商標的沖突與保護院(部) 名 稱: 法 學 院 學 生 姓 名: 劉 冬 盼

北方民族大學 法學院學年論文

論文題目: 論域名與商標的沖突與保護

院(部) 名 稱: 法 學 院 學 生 姓 名: 劉 冬 盼 專 業(yè): 法 學 學 號: 20070925 指導教師姓名: 劉 蓉 論文提交時間: 2009年12月20日

論域名與商標的沖突與保護

摘 要：隨著知識經濟時代的來臨，網絡逐漸融入人們的生活并在其中扮演著越來越重要的角色。域名——這個與網絡密不可分的新鮮事物也逐漸被人們所接受進而受到重視。由于其與商標在功能、構成上的相似性, 使我們很容易將兩者混淆起來, 而兩者在適用范圍和注冊程序上的差異使得沖突也在所難免。本文淺談了域名與商標權利沖突的表現及產生沖突的原因，并有針對性的提出了各自的保護途徑。

關鍵詞： 域名 商標 權利沖突 保護

前言: 隨著知識經濟時代的來臨，網絡逐漸融入人們的生活并在其中扮演著越來越重要的角色。網絡技術的出現和發(fā)展，使虛擬世界里的域名與現實世界傳統(tǒng)的商標產生了千絲萬縷的聯系，而且發(fā)生了一系列的沖突。

一、域名與商標含義辨析

（一）域名概述

域名是互聯網上識別和定位計算機的層次結構式的字符標識, 與所在計算機的互聯網協議地址(即IP 地址) 相對應[1]。由于IP 地址為一串數字, 不便記憶, 因此, 域名系統(tǒng)允許用戶使用一串常見的字母(即域名) 取代。世界知識產權組織將域名定義為：為了方便用戶記憶而發(fā)揮其技術功能, 目的在于使用戶不必使用底層的IP 數值地址即識別出其要查找的計算機。作為互聯網上區(qū)別不同使用者的標記，域名可以代表商品或者服務，接受社會評價，反映主體的信譽。域名能夠以“通用頂級域名”，如.com 、.org 或.net 注冊, 也可以以國家代碼頂 2

級域名，如.cn （中國）進行注冊。

（二）商標概述

根據我國《商標法》的有關規(guī)定, 商標是指商品的生產者、經營者或者服務提供者在其商品或服務中使用的, 由文字、圖形或者其組合構成的, 具有顯著特征、便于識別商品或服務來源的標記。經過國家商標局注冊的商標為注冊商標。商標作為一種區(qū)別不同商品生產者、經營者與服務提供者的標識，在一定程度上代表了商品和服務的質量。作為企業(yè)的一種無形的財產權，商標的商業(yè)價值也為越來越多的企業(yè)所重視。

作為現代商業(yè)交往中重要的商業(yè)標記，域名與商標有許多共同之處：首先，域名與商標都具有區(qū)別商品或服務來源的功能。商標的基本功能在于區(qū)分不同企業(yè)的商品或服務，使人們同該商品或服務的提供者建立一種聯系，即很容易將一種商品或服務的不同提供者區(qū)分開；而域名是企業(yè)和商家在互聯網上提供電子商務的唯一地址，人們只有通過域名才能在千差萬別的電子商務中找到自己需求的某一企業(yè)和商家的網站。其次，域名與商標都是企業(yè)和商家商譽的集中體現。在商業(yè)活動中，企業(yè)和商家的商譽通過其使用的商標給人們留下一定的印象，這種印象逐漸積累，企業(yè)和商家的商譽也不斷增加；在互聯網絡中，域名與其所標識的網站所提供的商品或服務建立起直接的聯系，因此首先使人們聯想到企業(yè)和商家商譽的也是域名，在電子商務中域名逐漸發(fā)展成為企業(yè)和商家商譽的集中體現。正是由于域名與商標在功能、屬性上的相似性，才使域名與商標的權利沖突的發(fā)生成為可能。

二、域名與商標沖突的表現形式

（一）注冊的域名中含有他人的注冊商標。

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域名與商標具有相似性, 都具有識別功能, 只是域名的使用范圍是網絡空間。域名作為網絡用戶在虛擬的網絡世界的主要識別手段，是以具有整體識別功能的文字和數字組成的。網絡用戶為了拓展銷售渠道，進而在網絡上發(fā)布信息，介紹企業(yè)商品或服務，宣傳企業(yè)形象等一系列的電子商務活動。網絡用戶為了達到便捷、快速的宣傳效果，多選擇與其商標相同的文字作為域名注冊和使用，以便使已經建立起一定知名度的商標作為企業(yè)和商品的信譽的代表宣傳到網絡上，著名的如：美國的可口可樂公司將其商標“可口可樂”注冊為域名“coco cola”。但是，如果域名注冊人注冊的域名中的可識別部分與已注冊商標相同或相近似，那么商標權人與域名所有人之間就很可能因此而產生爭議，進而對各自的產品與服務產生不良的影響。

（二） 惡意搶注域名

近年來, 國內外均發(fā)生了域名使用人對他人擁有的知名企業(yè)名稱、商標進行搶先注冊的現象。經調查發(fā)現有兩種情形:一是惡意搶注他人已經注冊的商標為域名; 二是一種非惡意的行為, 是域名注冊人與商標權人間的真正的權利沖突, 注冊人在主觀上并無惡意『2』 。惡意搶注域名是指因特網用戶明知或者應當知道自己申請注冊的域名的可識別部分系他人享有權利的注冊商標，仍然予以注冊的行為。惡意搶注通常又有兩種情況:一是只搶注域名而不使用, 想通過轉讓來牟取利益。例如2000年北京國網信息有限責任公司通過中國互聯網絡中心注冊了上千個域名, 其中包括與杜邦、寶潔、宜家等數百個國際馳名商標相同字母的域名, 而該公司注冊域名后, 一直未開通使用；二是搶注域名后從事不正當競爭活動, 如妨礙他人以屬于自己的商號、商標等進行注冊和開展網上活動[3]。一般來說，惡意搶注者先是有目的尋找知名企業(yè)，并搶注他們的商標作為域名，然后再向這些企業(yè)轉讓域名獲取利益。惡意搶注所要達到的目的在于使商標所 4

有人不能在因特網上注冊和使用自己享有權利的商標作為域名的識別部分，或者只是為了謀取高額的轉讓利益。

（三） 域名注冊在先

現實生活當中我們還會遇到這樣的情形：域名所有人在先注冊域名后，商標權人才取得注冊商標。此時商標權人是否可以以其商標的排他權阻止域名所有人繼續(xù)使用在先注冊的域名呢？在這種情況下我們一般認為，域名所有人使用其注冊在先的域名并據此獲得經濟利益的權利應當受到法律保護。我國商標法上的商標的專有使用權不當然及于域名。因為域名不具有地域性，其使用不受國界的限制以及商品和服務類別的制約；而商標則具有地域性，其注冊和使用受國內法的支配并在注冊地國家享有專有權。因此，以在后取得之受限制的權利對抗在先取得的不受限制的權利沒有充分的法律依據。域名注冊在先，它本身具有先用權，應當受到法律的保護。

（四）同一域名的標志部分有多個商標權人

依據我國的商標法規(guī)定商標權的保護范圍以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。一般情況下，商標權人不能禁止他人在不相同或者不相類似的商品或服務上使用與其相同或相近似的商標。因此，相同或相近似的商標可能會出現在多個商標法意義上的商標權人。而域名以其標識部分作為識別的依據，在因特網上，排斥兩個完全相同域名的存在，具有唯一性。當任何一個被數個商標權人持有的商標名稱，只能由其中一個商標所有人享受在因特網上注冊為特定域名的利益，這樣，不同的商標權人將會因為域名注冊和使用的唯一性發(fā)生爭議。

三、域名與商標沖突產生的原因

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（一）域名的絕對唯一性與商標的相對唯一性是產生沖突的根源。

域名“雖然也是由不同國家的注冊機構分別進行且其承擔的職能更多，但基于因特網本身的要求及其提供的技術可能性，對申請注冊的域名均實施‘全球統(tǒng)一’的沖突性檢索”『4』。而商標具有地域性，一般受本國國內法的調整，只有在一國境內，商標權人才可以禁止他人在相同或者相類似的商品或服務上使用與其相同或近似的商標。如寶潔公司于1995年7月30日在國際互聯網上注冊了tide.com 的域名，而我國某公司于1993年就開始使用“tide ”作為商標，并于1998年4月9日于中國互聯網絡中心注冊了tide.com.cn ，并取得域名注冊證。此時，我們便不能想當然認為我國某公司的行為屬于惡意搶注和不正當競爭行為。

（二）巨大商業(yè)利益的驅動。

商標作為企業(yè)的商品和信譽的標志，其承載的經濟價值已為企業(yè)所重視。各個國家?guī)缀醵汲雠_了相應的法律對其進行保護和管理，而對于企業(yè)網絡“商標”的域名而言，其重要性及其價值也已被全世界的企業(yè)所認同。在未來世紀的知識經濟中，最重要的資源是知識與觀念，而這類資源的投入與配置，都離不開網絡，通過網絡進行全球電子商務，極大的減少了交易成本，促進了虛擬市場的發(fā)展與繁榮。而域名則是企業(yè)在網絡經濟中求得生存與發(fā)展的關鍵因素，此時域名也就與商標一樣代表了企業(yè)的信譽與形象，包含著一定的商業(yè)價值。域名所包含的商業(yè)價值大小直接決定了域名的價格，“天價域名”已屢見不鮮，如1999 年11 月域名business.com 以750 萬的高價被拍賣給美國一家網絡電子商務公司『5』。在巨大利益的驅動下，企業(yè)的逐利性便使得每個企業(yè)都希望將自己已經注冊的商標注冊為域名或將已注冊的域名作為商標，因此便不可避免的出現了域名與商標的沖突。

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（三）域名與商標的注冊機構不一致使得二者的沖突在所難免。

我國由國家商標局統(tǒng)一行使對商標的注冊與管理，而域名中除頂級域名（包括國際頂級域名和國家頂級域名）及表示域名注冊人類別的二級域名（例如我國的“.edu. ”）外，三級以下（含三級）域名的注冊與管理由中國互聯網絡信息中心負責發(fā)布域名注冊及其他有關事項。各個機構職能的不同導致注冊商標的機構并沒有為商標注冊申請人提供對應的域名查詢或注冊的義務，反之也一樣，域名的注冊機構也不負責為域名注冊人查詢與該域名對應或相近的商標是否已經被注冊。注冊體制決定了域名和商標的沖突是在所難免的。

（四）適用的法律法規(guī)不同。

當今世界上大多數國家都出臺了相關的商標保護法律法規(guī)，如我國的商標法、日本的商標法等，而對于域名這一新興事物卻很少有國家進行了專門立法。我國目前對于域名管理的主要規(guī)定是《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》和《中國互聯網絡域名注冊實施細則》，這就使得調整域名與商標的法律法規(guī)在各自領域內分別實施。如果出現二者相沖突，也大多依據《民法通則》的公平原則以及《反不正當競爭法》的相關規(guī)定，因此也會產生兩者的沖突。

四、筆者對域名與商標保護的建議

域名與商標的沖突在我國還屬于新生問題，盡管兩者沖突的協調與解決并非無法可依，但是由于法律本身確有問題存在，需要進一步加以完善。

（一）促進域名的商標化與商標的域名化『6』

域名與商標之間出現沖突大多發(fā)生在域名與商標注冊有先有后的情況下，試想如果域名與商標注冊同時進行，便會減少很多爭議。將域名同時注冊為商標、將商標同時注冊為域名是保護商標和域名的有效手段，也是實現商業(yè)組織 7

商業(yè)形象一體化的內在要求。實現域名與商標的統(tǒng)一，就可以將域名納入我國商標法的保護范圍，同時為企業(yè)宣傳其產品和形象提供了更為廣闊的平臺。

（二）對域名注冊進行實質審查

對域名注冊進行實質審查，是從源頭上杜絕二者沖突的有效方法。我國現行的域名審查辦法只是對域名申請人所申請注冊的域名與原有已經注冊的域名進行比照，而并不會對所申請注冊的域名的可識別部分是否已被注冊為商標進行審查。建議在對域名進行審查時進行實質審查。

1995年5月，由WIPO 總干事法律助理格爾利向ICANN 提出的WIPO 因特網域名程序報告對域名注冊時可能發(fā)生與商標的沖突，建議域名注冊機構在認定某域名申請注冊屬于濫用行為時，應考慮如下三個充分必要條件：

1、該域名與指控人擁有權利的某商標或服務標志相同或引起混淆的類似；

2、域名持有人不享有涉及域名的任何權利或合法利益；

3、該域名已經被惡意地注冊于使用；這種惡意可根據如下證據認定：『7』

（1）為了營利，向該商標或服務標志的所有人，或其競爭對手允諾出售、出租或轉讓該域名；

（2）或者為例營利，通過引起與該指控人的商標或服務標志的混淆，試圖將因特網用戶吸引到域名持有人的網站或其他在線地點；

（3）或者該域名的注冊是為了阻止該商標或服務標志所有人在相應的域名中反映該標志，只要這已成為域名持有人的行為的一部分；

（4）或者該域名的注冊和使用是為了攪亂某競爭者的商業(yè)。『8』

在此份報告中，我們可以看出對域名注冊的實質審查已經被關注，雖然在一定程度上會加大域名登記機構的工作量，但是可以避免大多數的域名爭議。

（三）建立域名登記公告制度

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我國《商標法》第三十條規(guī)定，對于由商標局初步審定的商標，予以公告，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議，只有在公告期滿無異議的，才可以予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。我們可以比照商標公告制度建立起域名注冊公告制度，在域名被初步審定后留有一定的公告期，允許其他在先權利人提出異議，公告期滿無異議的域名再最終核準注冊。這樣就可以避免域名注冊后因侵犯在先權利人的利益而導致糾紛的發(fā)生，也可以給予在先權利人一個主張其權利的機會。

（四）出臺域名保護的專門法律

我國現有的法規(guī)及規(guī)章對關于域名注冊糾紛的解決上存在沖突，如按照 2006 年《爭議解決辦法》的規(guī)定，當事人可以向中國互聯網絡信息中心所在地的中國法院提起訴訟，或者基于協議提請中國仲裁機構仲裁。按照該規(guī)定，受理域名爭議的法院是中國互聯網絡信息中心所在地的法院，即北京的法院。而按照最高人民法院 2001 年的司法解釋，涉及域名的侵權糾紛案件，由侵權行為地或者被告住所地的中級人民法院管轄。對難以確定侵權行為地和被告住所地的，原告發(fā)現該域名的計算機終端等設備所在地可以視為侵權行為地。2006 年《爭議解決辦法》與 2001 年司法解釋的規(guī)定存在沖突。因此有必要出臺一部專門的法律對域名進行規(guī)制。目前我國還沒有一部像美國《反域名搶注消費者保護法》專門針對域名的法律, 給通過司法途徑解決域名糾紛帶來障礙。因此, 制定一部完善的互聯網法是大勢所趨。

五、結語

域名與商標存在著不可割裂的聯系，既不能簡單地將二者完全等同，也不能將域名排除在商標法體系之外。作為一種互聯網絡的新生事物，由于域名產 9

生之初，法律制度對其缺乏規(guī)范和管理，任其自行發(fā)展，才導致了域名與商標產生權利的碰撞，引發(fā)了二者的權利沖突。隨著我國法律體系的不斷健全與部門立法的完善，相信域名與商標的沖突會最終得到解決。

『1』哈爾濱工業(yè)大學學報（社會科學版）第8卷 第6期 2006年11月 『2』WIPO 仲裁案D2000-1015,LockheedMartin Cor-poration v. DanParis.ihttp://arbiter.wipo.int/domains/de-cisions/html/2000/d2000-1015.Htm.l

[3] 張新娟. 馳名商標與域名沖突探析[J].華東政法學院學報, 2003, (4): 26. 『4』吳漢東等著：《走向知識經濟時代的知識產權法》，法律出版社2002年版，第226頁。

『5』商業(yè)時代（原名《商業(yè)經濟研究》）2008年23期 第66頁

『6』郝玉強著《論域名與商標的關系》載于中國方正出版社《知識產權研究》叢書 2002年3月 第96頁。

『7』張乃根著《論與電子商務中域名有關的知識產權》載于知識產權出版社《域名與知識產權保護》第103頁。

『8』譯自《WIPO 因特網域名程序報告》Peport of WIPO Internet Domain Name Process ，ICANN Berlin Meeting May 25-27，1999.

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