馳名商標(biāo)的網(wǎng)上保護(hù)及法律應(yīng)對馳名商標(biāo)，是指在國內(nèi)、國際市場上享有較高知名度、較高信譽(yù)，為相當(dāng)范圍內(nèi)的消費(fèi)者所熟知的商標(biāo)。為了樹立和維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，商標(biāo)所有人付出了較多的心血，使其產(chǎn)品成為消費(fèi)者喜歡的商品

馳名商標(biāo)的網(wǎng)上保護(hù)及法律應(yīng)對

馳名商標(biāo)，是指在國內(nèi)、國際市場上享有較高知名度、較高信譽(yù)，為相當(dāng)范圍內(nèi)的消費(fèi)者所熟知的商標(biāo)。為了樹立和維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，商標(biāo)所有人付出了較多的心血，使其產(chǎn)品成為消費(fèi)者喜歡的商品。因此對馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)予以較普通商標(biāo)不同的保護(hù)，以保護(hù)馳名商標(biāo)所有人的合法權(quán)益。一般來說，構(gòu)成馳名商標(biāo)的條件包括：該商標(biāo)的設(shè)計(jì)具有獨(dú)創(chuàng)性；商標(biāo)注冊和使用的時(shí)間較長；商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)項(xiàng)目質(zhì)量優(yōu)良且穩(wěn)定，產(chǎn)量、銷售額、利潤、市場占有率等經(jīng)濟(jì)指標(biāo)在同行業(yè)中排名置前；廣告的投入與銷售或服務(wù)收入呈正比增加；已在國際上相應(yīng)國家申請注冊商標(biāo)并銷售商品，在同行業(yè)中享有很高的知名度和信譽(yù)；為相當(dāng)范圍內(nèi)的消費(fèi)者所熟知等。1996年8月14日國家工商局《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》第三條第一款規(guī)定我國馳名商標(biāo)由國家工商局負(fù)責(zé)認(rèn)定和進(jìn)行管理工作。

目前，對馳名商標(biāo)給予擴(kuò)大的保護(hù)是世界性的潮流，《巴黎公約》第六條之二、TRIPS

第16條對此均有明確的要求。許多國家的商標(biāo)法修改后都增加了保護(hù)馳名商標(biāo)的規(guī)定，如英、美、法、德等國的商標(biāo)法中均有與TRIPS 的要求相一致的保護(hù)馳名商標(biāo)的條款。我國商標(biāo)法雖未規(guī)定對馳名商標(biāo)的特別保護(hù)，但是隨著馳名商標(biāo)不斷增多以及圍繞馳名商標(biāo)的不正當(dāng)競爭行為的出現(xiàn)，對馳名商標(biāo)保護(hù)的必要性和迫切性越來越強(qiáng)。特別是加入《巴黎公約》后，更需要按照公約的規(guī)定承擔(dān)保護(hù)馳名商標(biāo)的義務(wù)。為了適應(yīng)這種需要，商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則于1993年修改時(shí)增加了保護(hù)馳名商標(biāo)（公眾熟知商標(biāo)）的條款，國家工商局也頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理規(guī)定》，這些規(guī)定實(shí)施后取得了良好社會效果。因此，為進(jìn)一步加大保護(hù)馳名商標(biāo)的力度和更好地承擔(dān)國際義務(wù)，商標(biāo)法應(yīng)當(dāng)對馳名商標(biāo)的保護(hù)作出專門規(guī)定。

對馳名商標(biāo)的保護(hù)應(yīng)否延伸到網(wǎng)絡(luò)虛擬世界的討論，隨著幾年來馳名商標(biāo)與網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)糾紛和因域名發(fā)生的權(quán)利沖突的屢屢發(fā)生，其結(jié)論趨于統(tǒng)一。域名權(quán)利沖突問題在馳名商標(biāo)范圍內(nèi)，本世紀(jì)已大致解決。一些國家的“反淡化法”及WIPO 準(zhǔn)備締結(jié)的國際條約，均立下了這方面的示范[1].一般說來，人們對馳名商標(biāo)的網(wǎng)上保護(hù)持肯定意見。但對在何種條件下才能構(gòu)成網(wǎng)上對馳名商標(biāo)的侵權(quán)，以及對此類糾紛如何處理等問題上，有不同的見解。

所謂網(wǎng)上馳名商標(biāo)的保護(hù)，在司法實(shí)踐中主要體現(xiàn)為對域名使用與馳名商標(biāo)權(quán)利沖突及網(wǎng)頁上使用馳名商標(biāo)圖形、文字而引起爭議等兩種糾紛的處理上。

在對網(wǎng)絡(luò)馳名商標(biāo)侵權(quán)問題上，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)應(yīng)當(dāng)包括在網(wǎng)絡(luò)上的保護(hù)，域名不得與商標(biāo)發(fā)生沖突，實(shí)行域名注冊的“申請?jiān)谙扰c商標(biāo)特殊保護(hù)”原則；對其他網(wǎng)上涉及馳名商標(biāo)圖形或文字的，也一般認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)行為。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對網(wǎng)絡(luò)上是否構(gòu)成馳名商標(biāo)侵權(quán)要作具體分析，不應(yīng)一概而論。若域名僅作互聯(lián)網(wǎng)地址靜態(tài)使用，即使該域名中包含他人的馳名商標(biāo)，因?yàn)闆]有“搭乘”和利用馳名商標(biāo)的無形資產(chǎn)，不侵犯商標(biāo)權(quán)人的利益，馳名商標(biāo)所擁有的特殊保護(hù)權(quán)利不及于域名。但是如果以下兩個(gè)條件成就，則可能構(gòu)成侵權(quán)：一為用戶對域名中的馳名商標(biāo)部分作突出性使用；二為使普通消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，以為域名用戶的商品或服務(wù)與馳名商標(biāo)間有某種特殊的關(guān)系，從而淡化了馳名商標(biāo)。此種觀點(diǎn)還認(rèn)為，被確認(rèn)構(gòu)成侵權(quán)的，被告的域名不必更改，只是停止對域名的不正當(dāng)商業(yè)使用。

我國的域名管理制度在域名申請、轉(zhuǎn)讓、爭議解決方式等方面有不少值得探討之處。正像有學(xué)者頗有見地指出的那樣，域名注冊條件十分嚴(yán)格，以至不少用戶到國外去注冊，流失了資金，也不利于網(wǎng)絡(luò)信息業(yè)和電子商務(wù)的快速發(fā)展；對權(quán)利沖突的解決措施存在缺陷，操作性不強(qiáng)，域名使用人程序上權(quán)利不明，對其實(shí)體權(quán)利保護(hù)又不負(fù)責(zé)任；以準(zhǔn)行政行為規(guī)定域名不可轉(zhuǎn)讓會增加當(dāng)事人根據(jù)自己意愿交易域名的困難，助長隱形轉(zhuǎn)讓、買賣等規(guī)避法律行為，不能真正保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利。

筆者認(rèn)為，根據(jù)國際相關(guān)條約的規(guī)定和國際經(jīng)驗(yàn)，我國不但在商標(biāo)法修改中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)，并應(yīng)當(dāng)將這種特殊保護(hù)延伸到網(wǎng)絡(luò)世界。這在法律上有以下幾項(xiàng)理由：

（1）隨著電子商務(wù)在網(wǎng)上的迅速崛起，電子銀行、電子銷售、廣告等業(yè)務(wù)廣泛開展，網(wǎng)上消費(fèi)者利益的保護(hù)問題將被提上重要的議事日程。馳名商標(biāo)給予消費(fèi)者在網(wǎng)上識別高質(zhì)量商品或服務(wù)及其來源的可能。因此，對域名注冊中損害馳名商標(biāo)行為及網(wǎng)上其他侵犯馳名商標(biāo)行為的法律責(zé)任追究，對于保護(hù)消費(fèi)者免受因贊助或使用許可關(guān)系而引起的欺騙、混淆、不當(dāng)聯(lián)系或誤認(rèn)具有重要意義。

（2）馳名商標(biāo)本身及其附隨的商譽(yù)價(jià)值無可估量。事實(shí)證明，即使是馳名商標(biāo)也不一勞永逸，在市場經(jīng)濟(jì)中猶如逆水行船，不進(jìn)則退。馳名商標(biāo)可能會成為假冒、偽劣侵權(quán)產(chǎn)品攻擊的靶子。一些世界級的馳名商標(biāo)所有人對其商標(biāo)的不斷維護(hù)極為重視，對其商標(biāo)受到的侵害更為敏感。因而，網(wǎng)上馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)可以使馳名商標(biāo)及其商譽(yù)價(jià)值免受損害。

（3）因侵權(quán)造成知識產(chǎn)權(quán)的損害與物權(quán)的損害表現(xiàn)形式不同，物權(quán)損害一般表現(xiàn)為物質(zhì)的毀損或滅失；而知識產(chǎn)權(quán)的損害則直接表現(xiàn)為權(quán)利的貶值和市場份額的減少。對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)，可以保護(hù)商標(biāo)所有人的投資免于因失去商品銷售量而有去無回、顆粒無收，以及喪失將該馳名商標(biāo)擴(kuò)展至其他商品或服務(wù)分類或新區(qū)域的巨大商業(yè)機(jī)會。

（4）在對馳名商標(biāo)“搭便車”引起商標(biāo)淡化的同時(shí)，不法行為人違背市場經(jīng)濟(jì)最基本的誠實(shí)信用原則，主要以獲取不當(dāng)?shù)美麃泶碳ぷ约合乱恢芷诘牟环ㄐ袨?。對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)，可以防止不法行為人牟取不當(dāng)經(jīng)濟(jì)利益和實(shí)施商業(yè)上的違背誠實(shí)信用行為，或者不法行為實(shí)施后要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，使行為人失去實(shí)施違法行為的動(dòng)力。

因此，將馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)延伸到網(wǎng)絡(luò)世界意義是重大的，否則馳名商標(biāo)的保護(hù)就是不完整的。其中在設(shè)置域名時(shí)進(jìn)行馳名商標(biāo)的排除性檢測是具有成效的措施之一，并且應(yīng)當(dāng)設(shè)置一套涉及馳名商標(biāo)爭議的解決機(jī)制和程序。在爭議的解決中，應(yīng)當(dāng)貫徹對馳名商標(biāo)給以特殊保護(hù)的指導(dǎo)思想。

面對馳名商標(biāo)或注冊商標(biāo)與域名的爭議以及互聯(lián)網(wǎng)上的馳名商標(biāo)侵權(quán)糾紛，在政策、法律上應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對？人民法院審判此類案件，應(yīng)當(dāng)注意哪些問題呢？

關(guān)于對網(wǎng)絡(luò)域名與商標(biāo)權(quán)爭議以及網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)爭議如何處理，在理論界和實(shí)踐部門還沒有統(tǒng)一的觀點(diǎn)，國際上也提出了不同的對策。如對域名中使用他人注冊商標(biāo)是否屬于侵權(quán)問題，理論界就有不侵權(quán)論、個(gè)案認(rèn)定論、馳名商標(biāo)特殊保護(hù)論等。

筆者認(rèn)為，當(dāng)前人民法院對網(wǎng)絡(luò)域名與商標(biāo)權(quán)和網(wǎng)上商標(biāo)侵權(quán)糾紛，應(yīng)當(dāng)積極進(jìn)行研究，

依法受理，慎重審判。在審判中應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

1 要注意域名與注冊商標(biāo)的區(qū)別。網(wǎng)上商標(biāo)畢竟不是注冊商標(biāo)，在一定條件下，網(wǎng)絡(luò)域名又不能不涉及商標(biāo)權(quán)和商標(biāo)法的保護(hù)。域名本身是在聯(lián)入網(wǎng)絡(luò)的計(jì)算機(jī)需要相互建立唯一聯(lián)系的背景下產(chǎn)生的，是聯(lián)入網(wǎng)絡(luò)的計(jì)算機(jī)在INTER NET網(wǎng)絡(luò)中的特定標(biāo)識符，是“易被人記憶的網(wǎng)絡(luò)計(jì)算機(jī)標(biāo)識符”，或者說是計(jì)算機(jī)IP 地址的外部代碼。因特網(wǎng)商業(yè)化后，域名功能不再是找到網(wǎng)上計(jì)算機(jī)的簡單標(biāo)識符，已經(jīng)成為用戶網(wǎng)上尋找、評價(jià)網(wǎng)站及網(wǎng)頁所有人的一種重要身份符號，被人稱為網(wǎng)上商標(biāo)。傳統(tǒng)商品市場上，主要的行業(yè)表示符號包括商號及商標(biāo)兩種，商標(biāo)是最易為消費(fèi)者認(rèn)知的商業(yè)標(biāo)識符。當(dāng)域名在因特網(wǎng)上發(fā)揮標(biāo)識作用后，許多人自然將其與商標(biāo)聯(lián)系起來。但有些國家并未將域名與商標(biāo)混同，一些大公司對他人擁有自己的商標(biāo)作域名也不以為然[2].當(dāng)然域名與商標(biāo)是有著明顯的區(qū)別的[3].如同前邊已經(jīng)闡述過的，域名和商標(biāo)制度是兩種不同的制度，我們面對突顯的此類糾紛和采取各種不同的應(yīng)對措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)始終保持冷靜的頭腦，從兩者產(chǎn)生、發(fā)展、功能、內(nèi)容、特點(diǎn)以及以此為基礎(chǔ)的不同法律規(guī)定出發(fā)認(rèn)真研究，掌握兩者的不同點(diǎn)、相交或重合點(diǎn)，以及產(chǎn)生相交或重合的條件。其中始終把握兩者的本質(zhì)是十分重要的。

2 將對馳名商標(biāo)的保護(hù)延伸至網(wǎng)絡(luò)虛擬世界，在網(wǎng)絡(luò)域名爭議中要明確保護(hù)馳名商標(biāo)權(quán)人的利益，賦予其對域名的“排除權(quán)”。對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)比對一般注冊商標(biāo)的保護(hù)范圍更加寬泛，這在國內(nèi)、國際上已成共識。同樣，網(wǎng)絡(luò)域名的商業(yè)用途和經(jīng)濟(jì)價(jià)值在電子商務(wù)越來越發(fā)展的今天也逐漸被人們充分認(rèn)識，網(wǎng)絡(luò)世界斷然否認(rèn)對注冊商標(biāo)特別是對馳名商標(biāo)的保護(hù)，不符合商標(biāo)權(quán)法律保護(hù)發(fā)展的潮流，也不符合實(shí)際情況。試想如果網(wǎng)絡(luò)域名所有人將該域名使用于與商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)相同或類似的商品、服務(wù)類別，難道也否認(rèn)網(wǎng)絡(luò)不存在商標(biāo)侵權(quán)嗎？因此應(yīng)當(dāng)將對馳名商標(biāo)的保護(hù)延伸到網(wǎng)絡(luò)虛擬世界，可以賦予馳名商標(biāo)權(quán)人對損害馳名商標(biāo)的域名注冊的排除權(quán)，其中逐步設(shè)立在域名注冊時(shí)馳名商標(biāo)的檢索，對確實(shí)構(gòu)成侵害馳名商標(biāo)權(quán)的的域名予以排除，未注冊的不予注冊，已注冊的停止其使用或撤銷其注冊。

3 域名向商標(biāo)的“轉(zhuǎn)化”，在于該域名不僅是通訊處或地址的標(biāo)識，還是具有商標(biāo)特性的區(qū)別某種商品或服務(wù)來源的標(biāo)識。這也就是說，根據(jù)商標(biāo)法侵權(quán)理論判斷是否侵害他人注

冊商標(biāo)權(quán)的前提，首先要看網(wǎng)絡(luò)域名名稱以及網(wǎng)頁上使用的標(biāo)識是否具備商標(biāo)特性；其次再看網(wǎng)絡(luò)使用是否存在與注冊商標(biāo)相同或類似的商標(biāo)類別行為。在判斷是否構(gòu)成侵權(quán)行為時(shí)，不應(yīng)簡單從事，應(yīng)當(dāng)把握商標(biāo)權(quán)保護(hù)的實(shí)質(zhì)，個(gè)案斟酌而定。

4 建立一套簡便易行的解決爭議的途徑，避免動(dòng)輒訴訟。因特網(wǎng)域名注冊、管理和使用，以及網(wǎng)絡(luò)中商標(biāo)權(quán)侵權(quán)爭議所遇到的問題主要不是技術(shù)性的，而是法律性的。其中有先行的域名制度與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)制度的交叉和沖突，集中體現(xiàn)在域名和以域名導(dǎo)入的虛擬世界表象與受傳統(tǒng)法律保護(hù)的其他商業(yè)標(biāo)識符號上。許多問題的最終解決，還有待于人們對該事物認(rèn)識的深化，對于現(xiàn)行法律制度和實(shí)際情況的充分檢討和反復(fù)比較研究，而后在相關(guān)法律制度上作出調(diào)整。目前宜設(shè)置一套簡便易行的解決爭議的途徑，該途徑除賦予注冊機(jī)構(gòu)有限的權(quán)力外，爭議的解決以雙方自愿申請仲裁為最好。此類仲裁采取或裁或?qū)徍鸵淮谓K局裁決的規(guī)則，以提高效率。雙方當(dāng)事人和域名注冊機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行生效的仲裁裁決。

5 司法為最終的解決程序。對涉及域名注冊、域名權(quán)利沖突等糾紛，當(dāng)事人選擇依法向法院起訴的，法院應(yīng)當(dāng)予以受理。如經(jīng)司法程序確認(rèn)了某一注冊域名構(gòu)成侵權(quán)，該域名應(yīng)當(dāng)被無條件注銷或轉(zhuǎn)讓，域名注冊機(jī)構(gòu)或相關(guān)行政主管部門必須協(xié)助執(zhí)行。對法院依法不予執(zhí)行的仲裁裁決，還可以得到司法救濟(jì)。法院在審理此類糾紛中，認(rèn)為某域名應(yīng)當(dāng)由哪一方使用，可以決定由該方使用；在一定條件下，域名轉(zhuǎn)讓可予承認(rèn)[4]. 6 法律責(zé)任形式主要為停止、撤銷等停止侵權(quán)責(zé)任形式，慎用經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任形式。法院在審理此類案件中，應(yīng)當(dāng)貫徹公平、公正和誠實(shí)信用的原則，具體案情具體分析。鑒于我國網(wǎng)絡(luò)信息產(chǎn)業(yè)和電子商務(wù)還處于起步或發(fā)展時(shí)期，網(wǎng)上交易的數(shù)量和標(biāo)的金額都不大，對確認(rèn)侵權(quán)的應(yīng)當(dāng)主要適用停止使用、撤銷等停止侵權(quán)的責(zé)任形式。對于賠償?shù)呢?zé)任形式特別是巨額賠償應(yīng)當(dāng)慎用。

注釋：

[1][2]見《INTERNET 域名與商標(biāo)的沖突及日、中兩國的現(xiàn)行政策》第6頁，唐廣良著。

[3]唐廣良在其《INTERNET 域名與商標(biāo)的沖突及日、中兩國的現(xiàn)行政策》一文中闡述了網(wǎng)絡(luò)域名與商標(biāo)之間不同的4種具體表現(xiàn)，詳見該文第10頁。

[4]現(xiàn)行的域名管理制度不承認(rèn)域名的轉(zhuǎn)讓。筆者認(rèn)為，此事仍可以探討，絕對否認(rèn)域名轉(zhuǎn)讓勢必在某種情況下?lián)p害當(dāng)事人的利益，有失公平。域名注冊后在電子商務(wù)的環(huán)境下會形成具有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的性質(zhì)，在此種情況下，承認(rèn)通過司法程序確認(rèn)和保護(hù)某些域名的轉(zhuǎn)讓，體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)固有的價(jià)值規(guī)律等原則，對發(fā)展信息產(chǎn)業(yè)是有益的。中國人民大學(xué)·蔣志培