簡述題一、電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別。環(huán)境（電子文本）各個環(huán)節(jié)（網(wǎng)上運作）形式（電子簽名）權(quán)利義務(wù)（隱私權(quán)、信息披露等）履行和支付證據(jù)采集易受攻擊成立時間與地點具有特殊性二、知識產(chǎn)權(quán)的含義、特點。答：知

簡述題

一、電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別。

環(huán)境（電子文本）

各個環(huán)節(jié)（網(wǎng)上運作）

形式（電子簽名）

權(quán)利義務(wù)（隱私權(quán)、信息披露等）

履行和支付

證據(jù)采集

易受攻擊

成立時間與地點具有特殊性

二、知識產(chǎn)權(quán)的含義、特點。

答：知識產(chǎn)權(quán)是指人們對于自己智力創(chuàng)造的成果、工商業(yè)標(biāo)記依法享有的專有權(quán)利：其特征包括： （l ）無形性，指其客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果； （2）專有性，也可稱為獨占性，知識產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上可謂是一種合法的壟斷權(quán)； （3）地域性，知識產(chǎn)權(quán)一般在特定國家或地區(qū)范圍內(nèi)有效； （4）期限性，知識產(chǎn)權(quán)一般都受期限限制。

三、作為電子商務(wù)交易在線自然人用戶，享有什么權(quán)利承擔(dān)什么義務(wù)？

答：電子支付當(dāng)事人及權(quán)利義務(wù)

電子資金劃撥當(dāng)事人分為：資金劃撥人或指令人；接受銀行：受款人或受益人。 指令人的權(quán)利：

四、電子合同有哪些特殊性？

1、訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運作，可以互不見面。合同內(nèi)容等信息記錄在計算機或磁盤等中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲存等過程均在計算機內(nèi)進行。

2、表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名(即電子簽名) 所代替。

3、傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點; 沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

4、電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)為存貯物。

五、簡述計算機軟件侵權(quán)行為及法律責(zé)任。

第二十三條 除《中華人民共和國著作權(quán)法》或者本條例另有規(guī)定外，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：

（一）未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，發(fā)表或者登記其軟件的；

（二）將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記的；

（三）未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開發(fā)的軟件作為自己單獨完成的軟件發(fā)表或者登記的；

（四）在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名的；

（五）未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，修改、翻譯其軟件的；

（六）其他侵犯軟件著作權(quán)的行為。

第二十四條 除《中華人民共和國著作權(quán)法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害社會公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門并可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任：

（一）復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的；

（二）向公眾發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的；

（三）故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的；

（四）故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的；

（五）轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。

有前款第（一）項或者第（二）項行為的，可以并處每件100元或者貨值金額5倍以下的罰款；有前款第（三）項、第（四）項或者第（五）項行為的，可以并處5萬元以下的罰款。 評論|

六. 電子支付法律關(guān)系各方的權(quán)利義務(wù)有哪些？ 答案：商家：權(quán)利：（1）得到支付的權(quán)利（2）得到通知的權(quán)利

義務(wù)：（1）告知消費者，請求查收及查驗的義務(wù)（2）告知消費者，請求核實支付情況義務(wù) 金融機構(gòu)（網(wǎng)上銀行）權(quán)利：（1）接受或拒絕支付指令（2）要求付款人或指令人付款（3）要求指令人承擔(dān)指令引起的后果 。義務(wù)：（1）審查客戶的指示（2）按照指令人的指令完成資金支付（3）信息公開和詳盡告知的義務(wù)（4）建立并遵守電子支付的安全程序（5）保留電子支付過程中相關(guān)交易記錄（6）回贖其發(fā)行的電子貨幣 消費者權(quán)利：（1）要求支付的權(quán)利（2）要求銀行承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利

義務(wù)：（1）簽發(fā)正確支付指令（2）支付的義務(wù)（3）接受認(rèn)證（4）保護密碼義務(wù)（5）掛失和通知的義務(wù) 電子認(rèn)證機構(gòu)權(quán)利：（1）資料審查的權(quán)利（2）發(fā)放證書的權(quán)利（3）撤銷證書的權(quán)利（4）收取費用的權(quán)利

義務(wù)：（1）信息披露的義務(wù)（2）保密的義務(wù)（3）使用可信賴系統(tǒng)的義務(wù)（4）擔(dān)保的義務(wù)

（5）妥善保管自身私鑰的義務(wù)

七、簡述電子合同的分類。

電子合同的分類，就是將各種種類各異的合同按照其特定的標(biāo)準(zhǔn)所進行的特殊性的分類。

（1）、以電子合同訂立的方式來劃分

電子合同可分為利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的合同、利用電子郵件訂立的合同、電子格式合同。

（2）、以電子合同客體的屬性來劃分

電子合同可分為電子交易合同、電子服務(wù)合同等。

（3）、以電子合同簽訂者的性質(zhì)來劃分

電子合同可分為電子代理人訂立的合同和電子合同當(dāng)事人親自訂立的合同。

（4）、以電子合同當(dāng)事人的類型來劃分

可分為B2C 合同、B2B 合同、B2G 合同等

八、如果你是企業(yè)老板，注冊網(wǎng)站應(yīng)履行什么義務(wù)？

訂立電子合同，確定支付方式

九. 簡述著作權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)形式，如何保護著作權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)上不受侵害？

保護你的著作權(quán)的話只有兩種辦法, 一是口頭跟他們說, 警告他們, 但是這方法的話如果侵權(quán)公司多的話就行不通了, 需要一個一個跟他們說告訴他們侵權(quán)了. 二是找一家知名度比較大的已經(jīng)對你們構(gòu)成侵權(quán)的公司打官司, 申訴賠償金額盡量放大, 可以是幾億十幾億,

一、案例分析題

原告是一家在荷蘭注冊的公司。1983年在中國商標(biāo)局注冊了“IKEA”商標(biāo)。1997年，被告計算機公司中國國互聯(lián)中心注冊了“ikea.com.cn”的域名。原告訴稱。將幫原告的注冊商標(biāo)“IKEA”與被告搶注的“IKEA”域名相比較，不難發(fā)現(xiàn)，二者的讀音、文字 外形、字母組合以及消費者的呼叫方式等方面完全相同。而本案被告在搶注了原告具有相當(dāng)知名度的“IKEA”域名后，長期空置而不加使用，可見其惡意程度之深。被告辯稱，“I”在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)里是代表“Internet”之意，“Kea”在英文中是“漂亮鸚鵡”之意，?經(jīng)常當(dāng)作聰明、聲音悅耳的象征”，與中國“鸚鵡學(xué)舌“暗合，從而與視聽產(chǎn)品結(jié)下了不解之緣。注冊“IKEA”域名主要是考慮到準(zhǔn)備在網(wǎng)上開展語音信箱服務(wù)。為了支持其觀點，被告在一審法院庭審時，提交了4張彩色的設(shè)置有“IKEA”語音論壇主頁的打印件，但未提交其他證據(jù)證明在該主頁下具有實際內(nèi)容。被告不能說明該公司的名稱、地址、簡稱、標(biāo)志、業(yè)務(wù)或其他任何方面與“IKEA”一詞有關(guān)。問：

1、審理中國域名的案件， 是否可以同時適用《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、國內(nèi)法和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法？

被告國網(wǎng)公司將原告的“IKEA”馳名商標(biāo)注冊為自己的域名，該行為不僅違反了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，還有?！侗Ｗo工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的精神和《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的基本原則。

2、法院是否有權(quán)認(rèn)定馳名商標(biāo)？

人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中，根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況，可以對涉 及的注冊商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定，該條款中的“案情需要”，即是指涉案注冊商標(biāo)需要給予馳名商標(biāo)的特殊保護，也就是馳名商標(biāo)被他人用于不相同或不相類似的商品等可能造成淡化的情形，最高人民法院及相關(guān)案 例也肯定了上述觀點。案情需要原則不僅可以正確把握訴訟爭議焦點，提高案件審判效率，而且對于避免商標(biāo)權(quán)利人借侵權(quán)為名，傍馳名為實的濫用訴權(quán)行為起到了積極的作用，是啟動認(rèn)定馳名商標(biāo)司法程序的必要前提。

3. 原告的商標(biāo)是否屬于馳名商標(biāo)和被告是否侵犯了原告的商標(biāo)權(quán)？

被告國網(wǎng)公司將原告的“IKEA”馳名商標(biāo)作為域名使用，易誤導(dǎo)廣大消費者認(rèn)為該域名的注冊人也是“IKEA”馳名商標(biāo)的所有人或者與該馳名商標(biāo)權(quán)人有著某種合作關(guān)系，進而誤認(rèn)為在該域名內(nèi)可以查詢到與“IKEA”商標(biāo)相關(guān)商品的情況，提高了被告國網(wǎng)公司網(wǎng)站的訪問率。被告國網(wǎng)公司上述使用方式客觀上利用了附著于該馳名商標(biāo)上的良好商譽，并且由于因特網(wǎng)上域名使用的唯一性，也使得該馳名商標(biāo)注冊權(quán)人在因特網(wǎng)上行使該馳名商標(biāo)權(quán)受到妨礙，故應(yīng)認(rèn)定被告國網(wǎng)公司的上述行為對該馳名商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)專用權(quán)造成了侵害 4被告是否對原告存在不正當(dāng)競爭行為？

被告國網(wǎng)公司雖在該注冊域名內(nèi)設(shè)置了語音論壇的主頁，但并未按照其所設(shè)置主頁的目的進行實際使用；且經(jīng)查證被告國網(wǎng)公司還注冊了大量與其他具有一定知名度的商標(biāo)相同的域名，該大量域名均未被積極使用；被告國網(wǎng)公司作為網(wǎng)絡(luò)信息咨詢的服務(wù)者，注冊了大量的域名而不積極使用，其待價而沽的非善意注冊行為的主觀動機十分明顯，故被告國網(wǎng)公司的行為違反了公平競爭、誠實信用的基本原則，構(gòu)成了不正當(dāng)競爭。

二、

案情：甲公司從某銀行貸款1200萬元，以自有房產(chǎn)設(shè)定抵押，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議，乙公司以其價值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設(shè)定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使

抵押權(quán)。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)。甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達(dá)成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司?！北疽婪▍⒓痈傎I，以1000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據(jù)競拍結(jié)果制作民事裁定書，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司。

法院裁定書下達(dá)次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)，丁公司應(yīng)先付給甲公司400萬元，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同。丙公司以1500萬元的價格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務(wù)，并請求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，將房產(chǎn)過戶到丁公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任。經(jīng)查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)市場價格變化不大。

問題：

1．乙公司以其現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)為甲公司的貸款設(shè)立的抵押是否成立？為什么？

成立。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)置抵押，無需以登記為設(shè)立條件。

2．某銀行是否必須先實現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)的抵押權(quán)，后實現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)的抵押權(quán)？為什么？

不是。因為甲公司房產(chǎn)抵押與乙公司現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)的抵押沒有明確約定抵押份額，屬于連帶抵押。抵押權(quán)人（即銀行）可以選擇就任一財產(chǎn)實現(xiàn)抵押權(quán)。

3．甲公司與丙公司達(dá)成的備忘錄效力如何？為什么？

具有法律效力。因為在法院依據(jù)競買結(jié)果制作裁決書后，甲公司將房產(chǎn)過戶給了丙公司，丙公司是房產(chǎn)所有人。當(dāng)事人對房產(chǎn)權(quán)屬作的特別約定，不具有物權(quán)效力。但是該備忘錄沒有違背法律的強制性規(guī)定，具有債權(quán)效力，丙公司對甲公司負(fù)有合同義務(wù)，即依約履行將房產(chǎn)過戶給甲公司的義務(wù)。

4．丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何？為什么？

有效。因為丙公司是房產(chǎn)所有權(quán)人，有權(quán)對房產(chǎn)進行處分，且就同一房產(chǎn)簽訂多份買賣合同，合同效力既不會僅因為房產(chǎn)沒有過戶而受影響，也不會僅因為是一物多賣而受影響。

5．丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬元的義務(wù)？為什么？

有權(quán)。因為丁公司可以行使不安抗辯權(quán)。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定，丁公司應(yīng)先交首付，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。但是，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同。該行為已經(jīng)明確表明，甲公司有無法履行交房義務(wù)的可能。作為先交首付款義務(wù)的丁方，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。

6．丁公司是否有權(quán)請求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)？為什么？

無權(quán)。因為甲公司可以行使先履行抗辯權(quán)。甲公司辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)在后。丁公司享有不安抗辯權(quán)，可以拒絕履行自己的先給付義務(wù)，但是不能以不安抗辯權(quán)要求甲公司履行在后的義務(wù)。

7．丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同？為什么？

能。因為甲公司在合同訂立半年內(nèi)沒有履行辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)，丁公司行使約定解除

權(quán)的條件已經(jīng)成就。

8．丙公司能否以自己不是合同的真正當(dāng)事人為由拒絕向丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？ 不 能。因 為甲 公 司、丙 公 司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同中約定丙公司和甲公司對合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。該約定屬于當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，具有法律約束力。

9．甲公司可否請求法院減少違約金數(shù)額？為什么？

可以。因為根據(jù)《合同法》和相關(guān)司法解釋，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十，數(shù)額過分高于損失，當(dāng)事人可以請求法院予以適當(dāng)減少。

三、

股民老張經(jīng)常在互聯(lián)網(wǎng)通過電子郵件委托經(jīng)紀(jì)人買賣股票。某日，他用電子郵件向經(jīng)紀(jì)人發(fā)出信息：待XY 公司的股價達(dá)到60元時立刻買入10某日，他用電子郵件向經(jīng)紀(jì)人發(fā)出信息：待XY 公司的股價達(dá)到60元時立刻買入10000股，假設(shè)當(dāng)天10∶35，股價到達(dá)60元時，發(fā)生了兩種不同的情形：

場景一：經(jīng)紀(jì)人按照老張指示行事。股價到達(dá)60元時立刻買入10000股。上午11∶30，網(wǎng)上盛傳XY 公司面臨巨虧，當(dāng)日下午3∶00，XY 公司的股價跌至50元。幾周后，老張收到證券公司寄來的帳戶確認(rèn)單。他否認(rèn)購買股票并要求調(diào)整他的帳戶。

場景二：經(jīng)紀(jì)人按照老張指示行事。股價到達(dá)60元時錯誤地買入200股，而不是10000股。一周后，XY 公司發(fā)布年報，顯示公司業(yè)績翻番。XY 公司的股價隨即漲至70元，老張給經(jīng)紀(jì)人打電話要求立即拋售10000股XY 公司股票。經(jīng)紀(jì)人卻告知：“你只持有200股XY 公司股票”并聲稱當(dāng)初的購買要求就是200股。

結(jié)合上述案例引起的糾紛：

分析采用強化電子簽名或安全電子簽名的必要性；

（2）簡述采用強化電子簽名的實施方法。

四、

四、

案情 甲公司委派業(yè)務(wù)員張某去乙公司采購大蒜，張某持蓋章空白合同書以及采購大蒜授權(quán)委托書前往。

甲、乙公司于2010年3月1日簽訂大蒜買賣合同，約定由乙公司代辦托運，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。大蒜總價款為100萬元，貨交丙公司后甲公司付50萬元貨款，貨到甲公司后再付清余款50萬元。雙方還約定，甲公司向乙公司交付的50萬元貨款中包含定金20萬元，如任何一方違約，需向守約方賠付違約金30萬元。

張某發(fā)現(xiàn)乙公司尚有部分綠豆要出售，認(rèn)為時值綠豆銷售旺季，遂于2010年3月1日擅自決定與乙公司再簽訂一份綠豆買賣合同，總價款為100萬元，仍由乙公司代辦托運，貨交丙公司后即視為完成交付。其他條款與大蒜買賣合同的約定相同。

2010年4月1日，乙公司按照約定將大蒜和綠豆交給丙公司，甲公司將50萬元大蒜貨款和50萬元綠豆貨款匯付給乙公司。按照托運合同，丙公司應(yīng)在十天內(nèi)將大蒜和綠豆運至甲公司。

2010年4月5日，甲、丁公司簽訂以120萬元價格轉(zhuǎn)賣大蒜的合同。4月7日因大蒜價格大漲，甲公司又以150萬元價格將大蒜賣給戊公司，并指示丙公司將大蒜運交戊公司。4月8日，丙公司運送大蒜過程中，因山洪暴發(fā)大蒜全部毀損。戊公司因未收到貨物拒不付款，甲公司因未收到戊公司貨款拒絕支付乙公司大蒜尾款50萬元。

后綠豆行情暴漲，丙公司以自己名義按130萬元價格將綠豆轉(zhuǎn)賣給不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取貨款。甲公司得知后，拒絕追認(rèn)丙公司行為，要求己公司返還綠豆。

問題

1． 大蒜運至丙公司時，所有權(quán)歸誰？為什么？

] 大蒜運至丙公司時，所有權(quán)轉(zhuǎn)移給甲公司。即大蒜運至丙公司時，所有權(quán)歸甲公司所有。根據(jù)甲乙公司的約定，貨交承運人丙公司后即視為完成交付。合同的標(biāo)的是大蒜，屬于動產(chǎn)，根據(jù)《物權(quán)法》第23條的規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力。即貨交承運人之后即視為交付即所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。因此，此時甲為大蒜的所有人

2． 甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同的效力如何？為什么？ 甲公司與丁、戊公司簽定的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同都是有效的。

[ 解析 ] 由于乙公司在4月1日的時候即把大蒜和綠豆交給了丙公司，即甲公司在4月1日即取得了大蒜和綠豆的所有權(quán)，其在4月5日與丁公司簽訂的轉(zhuǎn)賣大蒜的合同自成立時生效。甲公司與丁公司已經(jīng)簽訂了買賣合同，但是尚未交付，甲公司只是負(fù)有向丁公司交付物品義務(wù)，但是在交付之前仍然保有大蒜的所有權(quán)。因此，其在4月7日與戊簽訂的買賣大蒜的合同屬于有權(quán)處分，故甲、戊之間的合同是有效的。

3． 大蒜在運往戊公司途中毀損的風(fēng)險由誰承擔(dān)？為什么？

大蒜在運往戊公司途中毀損的風(fēng)險由戊公司承擔(dān)

[ 解析 ] 根據(jù)《合同法》第144條的規(guī)定，出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。即自甲、戊4月7日買賣合同成立時由買受人戊承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

4． 甲公司能否以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款？為什么？

不能

[ 解析 ] 根據(jù)合同的相對性，甲乙之間，甲丙之間分別存在買賣合同，雖然兩個合同的標(biāo)的物都是同一的，但是乙丙之間沒有關(guān)聯(lián)，所以甲公司不能以未收到戊公司的大蒜貨款為由，拒絕向乙公司支付尾款。

5． 乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同時要求甲公司承擔(dān)定金責(zé)任和違約金責(zé)任？為什么？

不能

[ 解析 ] 《合同法》第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。由于定金和違約金不能并存，因此乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，不可以同時要求甲公司承擔(dān)定金責(zé)任和違約金責(zé)任。

6． 甲公司與乙公司簽訂的綠豆買賣合同效力如何？為什么？

有效，

[ 解析 ] 本題構(gòu)成無權(quán)代理，張某是甲公司的業(yè)務(wù)員，雖持有持蓋章空白合同書但是只有采購大蒜是有授權(quán)委托書的，乙公司和張某簽訂合同存在過失，不能構(gòu)成表見代理，而是無權(quán)代理，在甲公司追認(rèn)之前，合同效力待定。但是本題甲公司將50萬綠豆款匯給乙公司，實際追認(rèn)該無權(quán)代理，所以合同仍有效。

7． 丙公司將綠豆轉(zhuǎn)賣給己公司的行為法律效力如何？為什么？

該轉(zhuǎn)賣行為屬于無權(quán)處分，因甲公司拒絕追認(rèn)，為無效

[ 解析 ] 《合同法》第51條，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。丙公司擅自出賣他人的貨物，其行為屬于無權(quán)處分，因所有人甲公司拒絕追認(rèn)，而無效。

8．甲公司是否有權(quán)要求己公司返還綠豆？為什么？

無權(quán)

[ 解析 ] 《物權(quán)法》第106條規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。由于己公司并不知情的，并已經(jīng)約定價格完成交付，雖沒有實際交付貨款，但是不影響善意取得的效力，因此己公司已經(jīng)取得綠豆的所有權(quán)，甲公司無權(quán)要求返還。

五、

甲、乙兩人互發(fā)E-mail 協(xié)商洽談合同。4月30日甲稱：“我有筆記本電腦一臺，配置為九成新，8000元欲出手”。5月1日乙回電稱：“不錯，7800元可要”。甲于5月2日回復(fù)：“可以，5月7日到我這兒來取”。乙于5月4日回電：“同意”。甲于當(dāng)日上午收到該回電。上述E-mail 為甲乙二人分別在A 地、B 地所發(fā)，甲的經(jīng)常居住地為C 地，乙的經(jīng)常居住地為D 地。5月7日到甲處取電腦，發(fā)現(xiàn)甲的電腦運行速度明顯比正常的慢，比約定的標(biāo)準(zhǔn)差得多，自己無法使用，便拒絕接受，甲遂降低價格，以3000元出手，乙同意并取走電腦。此時丙正急需一臺筆記本電腦而苦于無處購買，乙即將該電腦賣給丙，并約定由丙向甲付款。甲的電腦上本染有病毒，但甲不知情。乙問有無病毒是否需要殺毒時，但甲說使用多年從未感染上病毒。結(jié)果丙在使用時病毒發(fā)作硬盤鎖死，整臺電腦報廢。對此，丙要求乙賠償他的損失4000元。請問：

解：

1、甲、乙在互發(fā)電子郵件中，哪幾個行為是要約？

甲乙在互發(fā)電子郵件中，要約為：我有筆記本一臺，配置為。。。，九成新，8000元欲出手?！?“東西不錯，7800元可要?！?“可以，5月7日到我這來取。”。

2、案中合同的成立地點在何地？

案件中合同的成立地點是：甲的經(jīng)常居住地C 地。

3、設(shè)本案中乙發(fā)現(xiàn)甲的電腦比約定的標(biāo)準(zhǔn)差得多后，拒絕購買，甲也不同意降價，雙方遂解除合同。則乙往返于C 地和D 地的費用應(yīng)由誰承擔(dān)？

、應(yīng)當(dāng)由甲來承擔(dān)乙往返于D 地和C 地的費用，因為履行地為甲的經(jīng)常居住地C 地，履行人是甲。

4、若丙屆時未付款，誰應(yīng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任？

應(yīng)當(dāng)由乙對甲行使違約責(zé)任，因為與甲簽訂買賣合同的是乙，乙作為甲乙成立買賣合同的主

體，有義務(wù)履行合同。而乙即將電腦賣給急需電腦而苦于無處購買的丙，雖約定由丙向甲付款，但未由甲與丙簽訂合同并且未經(jīng)甲的同意轉(zhuǎn)讓債務(wù)。合同法規(guī)定：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意，同時轉(zhuǎn)讓雙方還要達(dá)成合同。

5、甲是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)電腦報廢給乙造成的損失？

甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)電腦報廢給乙造成的損失。合同法規(guī)定，合同的債權(quán)人與債務(wù)人都有依法按合同約定履行合同的義務(wù)。而案例中甲給乙提供的是有病毒的電腦，乙問甲電腦是否有病毒，甲說使用多年從未感染上病毒，意思上就是說這臺電腦是無病毒的。雖然甲不知情，但由于提供的是不符合合同要求的電腦，所以屬于違反合同要求，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償電腦報廢給乙造成的損失。

六、

案情：

信用卡在現(xiàn)代社會的運用越來越廣泛。設(shè)甲為信用卡的持卡人，乙為發(fā)出信用卡的銀行，丙為接受銀行信用卡消費的百貨公司。甲可以憑信用卡到丙處持卡消費，但應(yīng)于下個月的15日前將其消費的款項支付給乙；丙應(yīng)當(dāng)接受甲的持卡消費，并于每月的20日請求乙支付甲消費的款項，丙不得請求甲支付其消費的款項。

2012年3月，甲消費了5萬元，無力向乙還款。甲與乙達(dá)成協(xié)議，約定3個月內(nèi)還款，甲將其1間鋪面房抵押給乙，并作了抵押登記。應(yīng)乙的要求，甲為抵押的鋪面房向丁保險公司投了火災(zāi)險，并將其對保險公司的保險賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給了己。

2012年4月，甲與張某簽訂借款意向書，約定甲以鋪面房再作抵押向張某借款5萬元，用于向乙還款。后因甲未辦理抵押登記，張某拒絕提供借款。

2012年7月，因甲與鄰居戊有矛盾，戊放火燒毀了甲的鋪面房。在保險公司理賠期間，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)了保險賠償請求權(quán)。

問題：

1．2012年3月之前，甲與乙之間存在什么法律關(guān)系？乙與丙之間存在什么法律關(guān)系？甲與丙之間存在什么法律關(guān)系？

答：甲持卡在丙處消費，由乙向丙付款，這是一種無名合同關(guān)系，參照委托合同的規(guī)定處理。甲應(yīng)依其消費金額向乙還款，甲乙之間還形成借款合同法律關(guān)系（或形成還款關(guān)系）。 丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費，即丙受乙的委托向第三人（消費者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)，這是一種類似于委托的關(guān)系（或無名合同關(guān)系）。乙在丙完成對第三人的給付之后，丙有要求乙付款的權(quán)利。

甲與丙之間構(gòu)成買賣合同關(guān)系。

2．丙有權(quán)請求乙支付甲消費的款項但不得請求甲支付其消費的款項，其法律含義是什么？乙可否以甲不支付其消費的款項為理由，拒絕向丙付款？為什么？

答：甲在丙處的消費的付款義務(wù)，由乙承擔(dān)。這是就將來可確定的債務(wù)，甲與乙訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議。而且是經(jīng)債權(quán)人同意的免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)，即免責(zé)的由乙承擔(dān)，丙不得向甲主張權(quán)利。 乙不可以甲不付款為理由拒絕向丙付款。因為甲與乙、乙與丙之間的債的關(guān)系是獨立的，而且債務(wù)承擔(dān)具有無因性。

3．如甲不向乙支付其消費的款項，乙可以主張什么權(quán)利？如乙不向丙支付甲消費的款項，丙可以主張什么權(quán)利？

答：如果甲不向乙支付其消費的款項，乙可依甲乙之間的還款關(guān)系要求甲支付其所消費的款項及利息（違約責(zé)任）。

如果乙不向丙支付甲所消費的款項，丙可依乙丙之間的還款關(guān)系要求乙支付甲所消費的款項及利息（違約責(zé)任）。

4．如丙拒絕接受甲持卡消費，應(yīng)由誰主張權(quán)利？可以主張什么權(quán)利？為什么？

答：應(yīng)當(dāng)由乙主張權(quán)利。乙可以依據(jù)其與丙之間的委托關(guān)系對丙主張不履行合同的違約責(zé)任。因為在乙與丙之間的丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費，即丙受乙的委托向第三人（消費者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)。在這一合同關(guān)系中，甲不是其當(dāng)事人

5．張某拒絕向甲提供借款是否構(gòu)成違約？為什么？

答：張某不構(gòu)成違約。因為自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。張某未向甲提供借款，借款合同未生效。

6．甲的抵押鋪面房被燒毀之后，屆期無力還款，乙可以主張什么權(quán)利？

答：乙可以就甲對丁的保險賠償金和甲對戊的損害賠償金主張優(yōu)先受償權(quán)。（或乙可以行使甲對丁的保險賠償請求權(quán)、甲對戊的損害賠償請求權(quán)）乙可以對戊行使基于抵押權(quán)的損害賠償請求權(quán)

7．甲將保險賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險賠償請求權(quán)，對乙的抵押權(quán)有什么影響？為什么？

答：沒有影響。因為在甲的鋪面房設(shè)定抵押后，甲將保險賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，基于抵押權(quán)的物權(quán)效力（或追及效力，或優(yōu)先效力），不影響抵押權(quán)的效力。己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)該保險賠償請求權(quán)，基于抵押權(quán)的優(yōu)先性，不影響抵押權(quán)的效力。

七、

論述題（（本題24分）

材料一：中共中央政治局2月23日下午就全面推進依法治國進行第四次集體學(xué)習(xí)。中共中央總書記習(xí)近平在主持學(xué)習(xí)時強調(diào)，我國形成了以憲法為統(tǒng)帥的中國特色社會主義法律體系，我們國家和社會生活各方面總體上實現(xiàn)了有法可依，這是我們?nèi)〉玫闹卮蟪删?。實踐是法律的基礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。要完善立法規(guī)劃，突出立法重點，堅持立改廢并舉，提高立法科學(xué)化、民主化水平，提高法律的針對性、及時性、系統(tǒng)性。要完善立法工作機制和程序，擴大公眾有序參與，充分聽取各方面意見，使法律準(zhǔn)確反映經(jīng)濟社會發(fā)展要求，更好協(xié)調(diào)利益關(guān)系，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用。（摘自新華社北京2013年2月24日電） 材料二：到2010年底，中國已制定現(xiàn)行有效法律236件、行政法規(guī)690多件、地方性法規(guī)8600多件，并全面完成對現(xiàn)行法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)的集中清理工作。一個立足中國國情和實際、適應(yīng)改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)需要、集中體現(xiàn)黨和人民意志的，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成，法律體系內(nèi)部總體做到科學(xué)和諧統(tǒng)一。國家經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會建設(shè)以及生態(tài)文明建設(shè)的各個方面實現(xiàn)了有法可依。（摘自2011年3月10日公布的《全國人民代表大會常務(wù)委員會工作報告》）

問題：

根據(jù)以上材料，結(jié)合依法治國理念的內(nèi)涵，從科學(xué)立法與民主立法的角度談?wù)剺?gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系在實施依法治國方略中的意義和要求。

依法治國是我們黨順應(yīng)時代潮流，把握歷史機遇，在我國社會發(fā)展的關(guān)鍵時刻，在治國理政方略上作出的重大抉擇，實現(xiàn)了我黨治國理政的重大轉(zhuǎn)變和歷史性飛躍。

2．依法治國方略的實施是一項浩瀚龐大、復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，它包含著我國社會運行的制度、體制、機制、方式以及意識和觀念等多方面的重要變化，更匯聚著全黨、全國乃至整個中華民族的共同智慧與努力。

3．依法治國方略的實施，要求構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系。構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必要前提。故此，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系之形成，為依法治國方略的實施提供了堅實的基礎(chǔ)。

4．如習(xí)近平總書記指出，實踐是法律的基礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。在新的歷史條件下，中國特色社會主義法律體系仍然需要不斷完善。這就要求根據(jù)我國經(jīng)濟社會發(fā)展出現(xiàn)的新領(lǐng)域、新情況、新特點，堅持科學(xué)立法、民主立法，在保持法制統(tǒng)一的前提下，科學(xué)地進行立法預(yù)測、立法規(guī)劃，繼續(xù)完善立法程序和方式，不斷提高立法質(zhì)量，及時制定、修改、完善各項法律制度，使立法更加充分反映廣大人民的意志，更加適合我國的具體國情。

八、

材料：1840年鴉片戰(zhàn)爭前，以自然經(jīng)濟為基礎(chǔ)的中國農(nóng)業(yè)社會是封閉保守的。鴉片戰(zhàn)爭后，中國的封建法律面臨挑戰(zhàn)。清朝統(tǒng)治者迫于內(nèi)外壓力，于20世紀(jì)初下詔修律，以收回領(lǐng)事裁判權(quán)為契機，法的現(xiàn)代化從制度層面上在中國正式啟動。

新中國成立后60年來，伴隨著社會主義革命和建設(shè)的偉大進程，中國法的現(xiàn)代化以社會主義的民主法制為建設(shè)目標(biāo)，歷經(jīng)曲折考驗，取得巨大成就。特別是改革開放30年來，社會主義的法治思想和觀念在建設(shè)中國特色社會主義的偉大實踐中總結(jié)凝練開拓創(chuàng)新，與時俱進地指引中國法治現(xiàn)代化建設(shè)不斷發(fā)展并推向深入，形成了以" 三個至上" 重要觀點為精神實質(zhì)和根本原則的社會主義法治理念。

問題：

請結(jié)合中國法治現(xiàn)代化發(fā)展進程，簡答對社會主義法治理念和" 三個至上" 重要觀點的認(rèn)識。

答題要求：

1．觀點正確，表述完整、準(zhǔn)確；

2．不少于400字

自從中國小農(nóng)經(jīng)濟的保守、封閉狀態(tài)被鴉片戰(zhàn)爭的隆隆炮聲所打破，中國的法的現(xiàn)代化進程啟動以來，歷經(jīng)各種政治動蕩，中國法的現(xiàn)代化脈絡(luò)日漸清晰，特別是新中國成立60年來，隨著社會主義事業(yè)的發(fā)展壯大，特別是30年改革開放所取得的偉大成就，中國法治現(xiàn)代化進程加速，形成了以“三個至上”重要觀點為精神實質(zhì)的社會主義法治理念，這是中國法治現(xiàn)代化進程的必然結(jié)果。

法制現(xiàn)代化所追求的目標(biāo)之一就是人人在法制原則下去思考和行為的社會秩序狀態(tài)。中國的法治現(xiàn)代化是由傳統(tǒng)的人治型社會向現(xiàn)代法治型社會轉(zhuǎn)型的過程，這個過程具有復(fù)雜性、長期性、階段性等顯著特點。從全體來看，中國現(xiàn)階段各階層對于法治并沒有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。國家領(lǐng)導(dǎo)人談的“法治”是“治國方略”；法學(xué)專家談的法治是指法對整個國家和社會的統(tǒng)治，法律具有至高無上的權(quán)威；一些執(zhí)法和司法人員認(rèn)為“法治”就是依法管理，甚至以法治民；而更多的老百姓認(rèn)為“法治”就是規(guī)規(guī)矩矩的守法，不犯法。這樣一種復(fù)雜的觀念狀態(tài)表明，中國當(dāng)代法制現(xiàn)代化的目標(biāo)尚不像經(jīng)濟現(xiàn)代化目標(biāo)那樣，為全國人民所明了和認(rèn)同。中國法制現(xiàn)代化過程的非協(xié)調(diào)性，是當(dāng)代不發(fā)達(dá)國家在急速推進經(jīng)濟現(xiàn)代化過程中表現(xiàn)出來的規(guī)律性特征。它是經(jīng)濟上的不成熟（市場經(jīng)濟的不完善）在法制上的表現(xiàn)，同時也表明，在經(jīng)濟體制改革的基礎(chǔ)上，穩(wěn)步推進政治體制改革和法治觀念的變革，已經(jīng)成為推動法制現(xiàn)代化進程的關(guān)鍵。而中國法治現(xiàn)代化在當(dāng)代的落腳點，就是以“三個至上”重要觀點為精神實質(zhì)和根本原則的社會主義法治理念。