域名與商標(biāo)權(quán)沖突的思考[內(nèi)容提要] 互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展與發(fā)達(dá)使人們無論在日常生活還是經(jīng)濟生活中對網(wǎng)絡(luò)的依賴程度越來越大，域名起初的標(biāo)識作用不斷淡化，其商業(yè)價值不斷增強。隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，注冊商標(biāo)與網(wǎng)

域名與商標(biāo)權(quán)沖突的思考

[內(nèi)容提要] 互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展與發(fā)達(dá)使人們無論在日常生活還是經(jīng)濟生活中對網(wǎng)絡(luò)的依賴程度越來越大，域名起初的標(biāo)識作用不斷淡化，其商業(yè)價值不斷增強。隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，注冊商標(biāo)與網(wǎng)絡(luò)域名的沖突已經(jīng)十分普遍。而目前相關(guān)法律法規(guī)對網(wǎng)絡(luò)帶來的知識產(chǎn)權(quán)問題存在滯后和缺位的狀況，使得相關(guān)的商標(biāo)權(quán)爭議成為目前網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟發(fā)展的一大障礙。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng) 商標(biāo)權(quán) 域名

提綱：一、問題的提出——域名與商標(biāo)權(quán)的既成沖突；

二、域名的介紹——產(chǎn)生、功能、價值、法律屬性；

三、商標(biāo)權(quán)的介紹及其定義在網(wǎng)絡(luò)上的延伸；

四、保護作為網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)的域名的意義。

五、對由域名注冊產(chǎn)生的商標(biāo)侵權(quán)問題的思考；

六、探求法律解決方法；

七、結(jié)語。

一、問題的提出——域名與商標(biāo)權(quán)的既成沖突。

一般情況下，我們在不知道一個公司的確切網(wǎng)址的情況下欲查詢該公司或者該公司的某種產(chǎn)品的資料的時候，我們都習(xí)慣的輸入“該公司名稱或商標(biāo)商號.com ”。如輸入

“www.coca-cola.com ”。就能找到可口可樂公司的網(wǎng)址。這樣，“公司名稱或商標(biāo)商號.COM ”結(jié)構(gòu)的域名比其他結(jié)構(gòu)的域名就有了更高的經(jīng)濟價值。但有時候我們也發(fā)現(xiàn)，注冊的域名有時候并不代表該產(chǎn)品或者該公司，也就是說，由于域名的唯一性，當(dāng)域名注冊人并非該公司的時候，便有可能導(dǎo)致“該公司名稱或商標(biāo)商號.com ”此結(jié)構(gòu)的域名往往不是代表該公司或該產(chǎn)品的域名。這就引發(fā)了“域名與商標(biāo)權(quán)的沖突”，這種沖突在現(xiàn)今的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展條件來看，是難以避免的。

由于域名糾紛問題是近些年來出現(xiàn)的，所以受理過該種糾紛案件的國家很少。中國也是最近幾年才引發(fā)此類案件：1999年北京市第一中級人民法院受理了石家莊福蘭德公司訴北京彌天嘉業(yè)公司利用域名進行商標(biāo)侵權(quán)和不正當(dāng)競

爭案。這是我國法院判決的第一起涉及將商標(biāo)搶注為域名的案件。結(jié)果以駁回原告訴訟請求為終。2000年6月20日北京市第二中級人民法院又受理了荷蘭英特艾基有限公司訴北京國網(wǎng)信息有限責(zé)任公司商標(biāo)侵權(quán)案。這是我國法院判決的首例涉外域名糾紛案件。法院最終作出了撤銷域名注冊、停止侵權(quán)的有利于原告的判決。2000年7月初北京二中院又對美國寶潔公司訴國網(wǎng)公司不正當(dāng)競爭、商標(biāo)侵權(quán)糾紛案進行審理并當(dāng)庭作出判決，此案不僅判令被告國網(wǎng)公司停止侵權(quán)，而且第一次作出被告賠償原告經(jīng)濟損失的判決。[1]類似的案件還有很多，可以看出在我國由于域名注冊而引發(fā)的商標(biāo)侵權(quán)此類沖突已經(jīng)比較普遍。然而由于我國并沒有專門針對此類情況的相關(guān)法律，司法實踐也比較空白，法學(xué)界與網(wǎng)絡(luò)業(yè)界對許多問題的看法存在分歧，諸如域名的法律定性問題，法院是否有權(quán)在審理案件時認(rèn)定馳名商標(biāo)，對他人搶注域名的行為應(yīng)認(rèn)定為不正當(dāng)競爭還是商標(biāo)侵權(quán)以及對該行為的法律適用問題等等，導(dǎo)致出現(xiàn)當(dāng)域名與商標(biāo)權(quán)發(fā)生沖突時法院沒有一個固定且良好的法律依據(jù)和裁判尺度去解決這些問題。

二、域名的介紹（產(chǎn)生，功能，價值，法律屬性）

域名是為了方便人們發(fā)送電子郵件或訪問某個網(wǎng)站設(shè)計的、連接到互連網(wǎng)上的計算機地址。

眾所周知，計算機是按二進制代碼進行運行、操作和應(yīng)用的。隨著計算機技術(shù)的不斷發(fā)展，機器之間的連接得以實現(xiàn)，但小范圍的聯(lián)網(wǎng)機器運行仍然不能擺脫二進制代碼，只是已開發(fā)出一種程序，使得機器操作者可以以自然語言的輸入，由機器自動轉(zhuǎn)換成特定的二進制代碼后執(zhí)行——也即主機名（hotname ）。到20世紀(jì)80年代，為了適應(yīng)計算機科技的發(fā)展，計算機操作者基于TCPIP協(xié)議，采用和建立了互聯(lián)網(wǎng)（internet ）。在IP 協(xié)議中，每一個聯(lián)入互聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)均以一臺核心機器為中介，并圍繞該核心機器形成一個單獨的“域（domain ）”。由于互聯(lián)網(wǎng)的進一步增多，將主機名直接與二進制代碼對應(yīng)的工作已不堪重負(fù)，于是以四組用圓點隔開的阿拉伯?dāng)?shù)字（如122.111.105.4）來代表internet 地址。這種阿拉伯?dāng)?shù)字直觀、容易操作，但還是不容易識別和記憶。為此，一種新的標(biāo)識系統(tǒng)被設(shè)計出來，即以容易為人們識別和記憶，且在一定程度上與現(xiàn)實生活中的特定人的形象相聯(lián)系的普遍文字為符號，按照一定的規(guī)則進行組合，以此作為每一個網(wǎng)絡(luò)的核心機器的名稱。這就是我們所說的internet 的“域名”。

在internet 網(wǎng)絡(luò)已被廣泛商業(yè)化的現(xiàn)在，域名的作用地位不再僅僅局限于網(wǎng)絡(luò)計算機外部代碼了，它被賦予了商業(yè)或個人標(biāo)識符號的功能。隨著網(wǎng)絡(luò)活動的不斷豐富特別是電子商務(wù)的發(fā)展，人們上網(wǎng)已經(jīng)不再僅僅為了接近一臺臺獨立的計算機了，更多時候是為了搜索能夠為上網(wǎng)者提供某方面服務(wù)的信息資訊的網(wǎng)絡(luò)頁面的所有者了。因此我們看出，域名的對商業(yè)活動的標(biāo)識作用已大大超過傳統(tǒng)意義上各種商業(yè)標(biāo)記的作用。

它的具體功能主要包括三個方面：（1）地址指示作用。域名是是其所有者在網(wǎng)絡(luò)空間的唯一地址，這是由于網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)規(guī)范所致（主要是DNS 系統(tǒng)決定）。在現(xiàn)今超過10億個網(wǎng)頁，500余個網(wǎng)站的“信息海洋”——互聯(lián)網(wǎng)上，域名是上網(wǎng)者“大海撈針”的最主要辦法。其身份標(biāo)識作用不容小視。更加值得注意的是域名特有的唯一性與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法域中的排它性有著完全不同的意義。（2）身份標(biāo)識作用。雖然域名在技術(shù)層面上看只是地址編碼，但由于它以自然語言作為表現(xiàn)形式，就具有了與名片一樣標(biāo)識特定人身份的作用。與傳統(tǒng)使用的商標(biāo)需要經(jīng)嚴(yán)格法律程序方能注冊使用不同，域名的構(gòu)造與使用只要不違反DNS 系統(tǒng)技術(shù)規(guī)范便可以獲得注冊。當(dāng)然，不少國家法律也對人為的有意混淆馳名商標(biāo)的域名注冊提出了限制或者禁止。（3）商譽鑒別作用。電子商務(wù)的發(fā)展帶了一種新的經(jīng)濟模式——“眼球經(jīng)濟”，

其最大的特點就是點擊率與利潤成正相關(guān)關(guān)系。域名不僅僅帶給企業(yè)運做上的方便，也帶了一系列榮譽。域名在使用一定時間后完全有可能成為“虛擬的榮譽勛章”。消費者選購某一種產(chǎn)品，并不只是因為商標(biāo)使消費者識別出了他所認(rèn)可的產(chǎn)品來源，更重要的是因為商標(biāo)本身所具有的某種價值體現(xiàn)了該產(chǎn)品極其企業(yè)的商譽。商譽便相當(dāng)于一種無形財產(chǎn)，給企業(yè)帶來利潤。[2] 那么，域名是否屬于一種知識產(chǎn)權(quán)呢？它的法律屬性又該如何認(rèn)定呢？不同的學(xué)者有著截然不同的觀點。

第一種觀點認(rèn)為，在依法獲得商標(biāo)權(quán)之前，域名只能是出于技術(shù)規(guī)范的網(wǎng)絡(luò)地址代碼，沒必要賦予它任何獨立的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利。這種觀點相當(dāng)于認(rèn)為，域名所有者如果想其域名具備對抗其他使用者的效力，唯一的選擇就是使其轉(zhuǎn)化為收法律保護的商標(biāo)。[3]

第二種觀點認(rèn)為，域名是一種新的獨立的知識產(chǎn)權(quán)客體。[4] 第三種觀點認(rèn)為，域名可以成為知識產(chǎn)權(quán)的客體，但目前將域名獨立出來作為一種權(quán)利的依據(jù)還不充分，目前域名應(yīng)屬商譽的范疇。[5]

筆者認(rèn)為，把域名看作一種獨立的新的知識產(chǎn)權(quán)比較符合當(dāng)今的現(xiàn)實。

域名本來只是一個互連網(wǎng)系統(tǒng)識別不同網(wǎng)頁網(wǎng)址的地址，但由于它是具有一定意義的符號來表示，因此除此之外還具有標(biāo)識作用。于是，在互連網(wǎng)上注冊和使用自己的域名，便成為了企業(yè)想通過網(wǎng)絡(luò)從事商業(yè)活動的首要之事，只有這樣，人們才可以在網(wǎng)上找到該企業(yè)的相關(guān)信息，使交易成為可能。

隨著電子商務(wù)不斷繁榮，對域名的識別已成為從事電子商務(wù)最基本的手段。現(xiàn)代企業(yè)越來越注重利用電子商務(wù)手段來輔助自己的經(jīng)營，有些企業(yè)甚至完全以來互連網(wǎng)而建立及運作?；ヂ?lián)網(wǎng)上能體現(xiàn)該企業(yè)的標(biāo)志已經(jīng)對現(xiàn)代企業(yè)顯得更加重要了。一方面，企業(yè)在其傳統(tǒng)廣告中越來越重視對自己域名的宣傳以方便消費者更好地了解商品資訊，也有利于企業(yè)尋找合作伙伴；另一方面，企業(yè)也盡最大的可能在網(wǎng)頁上宣傳自己，特別注重在自己的域名范圍內(nèi)對自己做盡可能詳盡的介紹。因此我們可以看出，域名潛藏著巨大的商業(yè)價值和廣告效應(yīng)?！坝蛎谄髽I(yè)的重要性等同于商號于企業(yè)的重要性，這就不難理解為什么將他人的商號或者商標(biāo)注冊成為域名的原因了”。[6]

域名如此重要，并且獨立地存在于商業(yè)依賴性日益增長的獨立的網(wǎng)絡(luò)空間里，使得對域名無論在使用上還是在管理上都有顯著的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，卻也帶著網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)獨立的屬性，所

以把域名看做一種獨立新型的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利是再合適不過的了。

三、商標(biāo)權(quán)的介紹及其定義在網(wǎng)絡(luò)上的延伸；

商標(biāo)（trade mark）是商標(biāo)法中的一個基本概念，是指一種商品、服務(wù)的標(biāo)記或標(biāo)記的組合。商標(biāo)作為一種商品或服務(wù)的識別性標(biāo)志，它是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物，是商品經(jīng)濟發(fā)展的普遍現(xiàn)象。中外歷史文獻(xiàn)及考古資料表明，人類在各種器物上使用標(biāo)記的歷史幾乎與人類自身的歷史一樣悠久。但是，只有在商品出現(xiàn)以后，人們將一定的標(biāo)記符號附著于商品之上，才產(chǎn)生了商標(biāo)。[7] 多數(shù)國家和地區(qū)的商標(biāo)立法及有關(guān)的國際公約均對商標(biāo)作了界定。例如，世貿(mào)組織的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第15條對商標(biāo)作了如下定義：“任何一種能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務(wù)的標(biāo)記或標(biāo)記的組合均為商標(biāo)”。該條還規(guī)定了可以作為商標(biāo)的標(biāo)記范圍，即字詞（包括個人姓名）、字母、數(shù)字、圖畫、徽記、顏色的組合。上述標(biāo)記可以單獨也可以自由組合成一個商標(biāo)。（我國現(xiàn)行商標(biāo)法對商標(biāo)的概念未作界定，但卻規(guī)定了可作為商標(biāo)使用的標(biāo)記只能是文字與圖形這兩類平面符號）

根據(jù)商標(biāo)的定義，我們可以發(fā)現(xiàn)，即使在互連網(wǎng)上也存在大量的企業(yè)商標(biāo)。例如麥當(dāng)勞公司黃色的“M ”標(biāo)記出現(xiàn)在人們?yōu)g覽的網(wǎng)頁上的時候，無需任何文字說明也可以讓許多人當(dāng)然地知道那是屬于麥當(dāng)勞的商標(biāo)。

然而，企業(yè)的域名是否也能成為一種商標(biāo)呢？或者更確切地說，類似搶注域名的行為能否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)呢？我們的回答是肯定的。域名之于企業(yè)的重要性前面已經(jīng)提到，如果放任域名搶注此類的行為，必然影響到企業(yè)的商標(biāo)的形象，進而影響企業(yè)的商譽，最終會影響到市場交易秩序和交易安全。

四、保護作為網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)的域名的意義。

既然我們認(rèn)為域名可以作為一種網(wǎng)絡(luò)意義上商標(biāo)權(quán)予以保護，那么保護商標(biāo)權(quán)的意義已經(jīng)被全世界所公認(rèn)，其意義在域名保護措施的也有相通的道理。而保護域名這種網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)權(quán)有著什么特別的意義呢？

首先，隨著電子商務(wù)的迅速崛起，電子銀行、電子銷售、廣告等業(yè)務(wù)廣泛開展，網(wǎng)上消費者利益的保護問題越發(fā)重要。商標(biāo)給予消費者在網(wǎng)上識別高質(zhì)量商品或服務(wù)及其來源的可能。因此，如果放任互聯(lián)網(wǎng)上種種侵犯商標(biāo)權(quán)的行為，就難能避免欺騙、混淆、不當(dāng)聯(lián)系和消費者在網(wǎng)上發(fā)生誤認(rèn)誤

購等。而其中由為突出的一種侵犯商標(biāo)權(quán)的行為形式便是域名的搶注。想象一下當(dāng)上網(wǎng)者輸入“某企業(yè)名稱或商號商標(biāo).com ”這種結(jié)構(gòu)的域名后，發(fā)現(xiàn)打開其域名所有者的網(wǎng)頁上的信息是經(jīng)營同類產(chǎn)品的企業(yè)，誤認(rèn)誤購的幾率就會打打提高。從本質(zhì)上講，此類行為與傳統(tǒng)意義上的仿冒他人商標(biāo)商號沒什么兩異。

其次，不少域名的搶注者注冊域名并非為了己用，而是為了高價轉(zhuǎn)讓給與此域名具有相同符號的商標(biāo)的所有者，以牟取暴利。而許多企業(yè)出于商譽的考慮，不愿把此類行為訴諸法律，使得不法分子有機可乘。這就相當(dāng)于讓企業(yè)付巨款購買本該屬于自己的一部分商標(biāo)權(quán)。

再次，因侵權(quán)造成知識產(chǎn)權(quán)的損害與物權(quán)的損害形式不同，物權(quán)損害一般表現(xiàn)為物質(zhì)的毀損或消滅；而知識產(chǎn)權(quán)的損害則直接表現(xiàn)為權(quán)利的貶值和市場份額的減少。對電子商務(wù)中商標(biāo)權(quán)的有效保護，特別是對域名的保護，可以使商標(biāo)所有人的投資免于因失去市場份額或商業(yè)機會而無以回報。 最后，既然對域名作為商標(biāo)重要的組成部門，對域名的保護也是對商標(biāo)的保護，對商標(biāo)的保護不延伸到網(wǎng)絡(luò)世界，那么商標(biāo)權(quán)的保護就是殘缺的、不完整的。哪里有利用他人商標(biāo)的不正當(dāng)競爭，哪里就應(yīng)當(dāng)引入商標(biāo)保護機制。

五、對由域名注冊產(chǎn)生的商標(biāo)侵權(quán)問題的思考