馬佰剛談計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)注冊及使用問題計(jì)算機(jī)軟件是指為了運(yùn)行、管理和維修計(jì)算機(jī)所編制的各種程序的總和。同任何商品或服務(wù)一樣，計(jì)算機(jī)軟件也存在一個(gè)商標(biāo)權(quán)的正確注冊和使用問題。計(jì)算機(jī)軟件具有存在形式與交易過

馬佰剛談計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)注冊及使用問題

計(jì)算機(jī)軟件是指為了運(yùn)行、管理和維修計(jì)算機(jī)所編制的各種程序的總和。同任何商品或服務(wù)一樣，計(jì)算機(jī)軟件也存在一個(gè)商標(biāo)權(quán)的正確注冊和使用問題。

計(jì)算機(jī)軟件具有存在形式與交易過程“不可見性”特點(diǎn)，其商標(biāo)使用方式也由此不同于有形商品或普通服務(wù)。有形商品的商標(biāo)可以印刷在商品或其外包裝上，服務(wù)商標(biāo)可以標(biāo)注在場所、招牌、資料等有形物品上。而計(jì)算機(jī)軟件買受人所購買的是無形的信息而非有形的商品，計(jì)算機(jī)軟件既可以刻錄到光盤、軟盤等有形載體上，但更多的是通過網(wǎng)絡(luò)將軟件內(nèi)容傳送給用戶，而實(shí)現(xiàn)銷售，因而商標(biāo)的使用方式區(qū)別于有形商品商標(biāo)使用。下面針對計(jì)算機(jī)軟件特點(diǎn)，依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》等法律、法規(guī)及《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》（尼斯分類第九版，以下簡稱《區(qū)分表》），簡述計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)使用需注意的幾個(gè)問題。

一、如果計(jì)算機(jī)軟件刻錄到光盤、軟盤等載體進(jìn)行銷售上，這些載體及其包裝上要明確標(biāo)注軟件商標(biāo)。主要不能將計(jì)算機(jī)軟件與計(jì)算機(jī)軟件存放的介質(zhì)――程序光盤混同，載體上標(biāo)注的商標(biāo)是計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)，而不是光盤等載體本身的商標(biāo)。同時(shí)要在軟件用戶操作手冊、宣傳資料、網(wǎng)站頁面上標(biāo)注計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)，這種使用方式與普通商品的商標(biāo)使用方式基本相同。

二、將商標(biāo)標(biāo)志嵌入軟件程序頁面上。軟件存放在介質(zhì)里是無形的，但被安裝到計(jì)算機(jī)進(jìn)行運(yùn)行的時(shí)候，用戶就看到了程序語言轉(zhuǎn)化為具象的圖形、文字、圖表等。因此，開發(fā)計(jì)算機(jī)軟件時(shí)，要在軟件程序內(nèi)嵌入商標(biāo)，使用戶啟動計(jì)算機(jī)程序時(shí)，在顯示器所顯示的對話框、標(biāo)題欄、圖標(biāo)及版權(quán)頁等界面上顯示商標(biāo)。另外，軟件作為一種特殊商品，同一軟件可能由多個(gè)程序組成，一個(gè)軟件上就可以使用多個(gè)商標(biāo)。

三、在用戶非可見處標(biāo)注商標(biāo)。一般來講，用戶在計(jì)算機(jī)頁面看不到的程序中不必標(biāo)注商標(biāo)。但對于開源軟件來講，因?yàn)殚_源軟件中的每一個(gè)軟件都可能經(jīng)過包裝、整合、集成而變成下一個(gè)軟件產(chǎn)品的模塊。這種模式使軟件的“用戶”與“開發(fā)者”融為一體，為了使兼俱“用戶”與“開發(fā)者”身份的程序員選擇來

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源不同的開源軟件，在源代碼中也要嵌入商標(biāo)以表明軟件來源。

四、免費(fèi)提供的源代碼也應(yīng)標(biāo)注商標(biāo)?，F(xiàn)在，很多企業(yè)采取“免費(fèi)公開源代碼、出售后續(xù)的服務(wù)及技術(shù)支持”的商業(yè)模式。在這種商業(yè)模式下，免費(fèi)發(fā)布源代碼的目的是為了出售后續(xù)服務(wù)。因此，免費(fèi)提供源代碼也屬于商標(biāo)法規(guī)定的銷售行為。在免費(fèi)提供的源代碼上也應(yīng)使用商標(biāo)。同時(shí)要特別注意“集成式”開放模式中的“反向假冒”問題。一些開源軟件生產(chǎn)企業(yè)用開放的源代碼作為模塊，編譯包裝成新的程序，并使用自己的商標(biāo)進(jìn)行銷售。如果在先程序的源代碼中的商標(biāo)被集成到新的軟件中，可能會構(gòu)成對他人商標(biāo)的“使用”，屬于直接侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。但如果去掉來源程序包中的其他廠家商標(biāo)，則可能屬于“用自己的商標(biāo)替換他人的商標(biāo)”的反向假冒行為。因此，對于集成開發(fā)、銷售的軟件，要特別注意商標(biāo)使用方式，將其它廠商的源程序包集成到新軟件中，要保留原模塊的廠商商標(biāo)，并注明模塊來源于該廠商，避免構(gòu)成直接侵權(quán)和反向假冒侵權(quán)。

五、計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)申請注冊的類別。《區(qū)分表》中的許多類別都涉及計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)、銷售及應(yīng)用問題，分屬不同類別的商品或服務(wù)構(gòu)成類似的可能性越來越大。同時(shí)，由于現(xiàn)在使用的《區(qū)分表》制定于2007年，其分類標(biāo)準(zhǔn)已不適應(yīng)計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)的發(fā)展。因此，相關(guān)企業(yè)申請注冊計(jì)算機(jī)軟件商標(biāo)時(shí)，應(yīng)綜合考慮企業(yè)的主營業(yè)務(wù)及相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域，在多個(gè)商品或服務(wù)類別中選擇注冊。主要應(yīng)在《區(qū)分表》中以下幾個(gè)類別申請注冊：

1、第42類。本類包含提供計(jì)算機(jī)硬件及軟件的設(shè)計(jì)與研發(fā)等相關(guān)服務(wù)。世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)將“計(jì)算機(jī)程序和數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)換(非物理的轉(zhuǎn)換) ”也劃在42類。第42類里4220群組包含的“計(jì)算機(jī)軟件設(shè)計(jì)”、“計(jì)算機(jī)租賃”、 “計(jì)算機(jī)編程”、“替他人創(chuàng)建和維護(hù)網(wǎng)站”等服務(wù)類別屬于計(jì)算機(jī)編程及相關(guān)服務(wù)。因此，以開展上述業(yè)務(wù)的公司首先要在4220群組里申請注冊商標(biāo)。

2、第35類。本類主要包括對商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營或管理進(jìn)行幫助，以及為各種商品和服務(wù)提供推廣服務(wù)。世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)將“通信網(wǎng)絡(luò)的在線廣告”、“通信媒質(zhì)廣告時(shí)間出租”也劃入35類。在3501群組“數(shù)據(jù)通訊網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告”、“為零售的目的在通訊媒體上展示商品”；3505群組“替他人推銷”；3506群組“計(jì)算機(jī)文檔管理”、“將信息編入計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)庫”、“計(jì)算機(jī)錄入服務(wù)”等群

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組上主要包含了利用計(jì)算機(jī)為企業(yè)的經(jīng)營和管理提供幫助。許多銷售服務(wù)屬于第35類，如“淘寶網(wǎng)”是在網(wǎng)站上展示商品，屬于3501群組的“為零售目的在通訊媒體上展示商品”；“58同城網(wǎng)”為客戶在網(wǎng)站上發(fā)布信息，屬于3502群組當(dāng)中的“商業(yè)信息”、“商業(yè)信息代理”?！袄志W(wǎng)”、“窩窩團(tuán)”等網(wǎng)站提供團(tuán)購服務(wù)屬于3503群組中的“替他人推銷”，“替他人采購”；還有眾多網(wǎng)站提供廣告的服務(wù)，屬于3501群組中的“在通訊媒體上出租廣告時(shí)間”，“數(shù)據(jù)通訊網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告”等。相關(guān)企業(yè)應(yīng)充分考慮到將來互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)特別是電子商務(wù)的拓展，及早在35類申請注冊商標(biāo)。

3、第38類。本類主要是提供通訊服務(wù)。與軟件相關(guān)的3802群組主要包括“信息傳送”、“計(jì)算機(jī)終端通訊”、“電子郵件”、“提供與全球計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的電訊聯(lián)接服務(wù)”、“提供因特網(wǎng)聊天室”等。例如騰訊公司的“QQ 即時(shí)通訊”等屬于上述服務(wù)類別。

4、第41類。本類主要包含教育、培訓(xùn)、娛樂等方面涉及計(jì)算機(jī)計(jì)技術(shù)應(yīng)用。如4101群組中的“教育”、“培訓(xùn)”；4104群組中的“在線電子書籍和雜志的出版”、“提供在線電子出版物”；4105群組中的“（在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上）提供在線游戲”、“無線電文娛樂節(jié)目”等。

5、第45類。本類中“計(jì)算機(jī)軟件許可（法律服務(wù)）”，“域名注冊”也是與計(jì)算機(jī)軟件密切相關(guān)的服務(wù)。

6、第9類。本類主要保護(hù)磁性數(shù)據(jù)載體、計(jì)算機(jī)和數(shù)據(jù)處理裝置等，包括所有的計(jì)算機(jī)程序和軟件，包括錄制在磁性媒體上的軟件，也包括從程序計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上下載的軟件。在0901群組中“計(jì)算機(jī)”、“已錄制的計(jì)算機(jī)程序”、“軟盤”、“計(jì)算機(jī)軟件（已錄制）、計(jì)算機(jī)程序（可下載軟件），以及檢測儀器、測量儀器、信號器具、通訊導(dǎo)航設(shè)備、音像設(shè)備、攝影和電影用具等群組內(nèi)的許多商品都與計(jì)算機(jī)軟件密切相關(guān)。因此，計(jì)算機(jī)軟件相關(guān)的企業(yè)應(yīng)在本類內(nèi)的多個(gè)群組申請注冊商標(biāo)。

總之，計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)已滲透到社會經(jīng)濟(jì)生活的各個(gè)方面，建議軟件企業(yè)盡量在《區(qū)分表》中多個(gè)類別申請注冊軟件商標(biāo)。

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