淺析中國馳名商標(biāo)保護(hù)制度缺陷及其完善措施陳永倫（福建農(nóng)林大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院（旅游學(xué)院） 金融學(xué)專業(yè) 2011屆）摘要：近年來，全社會的商標(biāo)意識不斷增強(qiáng)，馳名商標(biāo)日益成為企業(yè)和消費(fèi)者關(guān)注的焦點(diǎn)，隨著我國

淺析中國馳名商標(biāo)保護(hù)制度缺陷及其完善措施

陳永倫

（福建農(nóng)林大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院（旅游學(xué)院） 金融學(xué)專業(yè) 2011屆）

摘要：近年來，全社會的商標(biāo)意識不斷增強(qiáng)，馳名商標(biāo)日益成為企業(yè)和消費(fèi)者關(guān)注的焦點(diǎn)，隨著我國馳名商標(biāo)不斷增多，馳名商標(biāo)作為知識產(chǎn)權(quán)的一項重要內(nèi)容，具有越來越重要的經(jīng)濟(jì)意義，隨著對其進(jìn)行特殊保護(hù)的必要性和迫切性日益增強(qiáng)，國際條約和各國法律為其提供了與普通商標(biāo)相比更廣范圍和更高水平的特殊保護(hù)制度。當(dāng)前我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)力度不夠，實踐中還存在一些尚待解決的問題。

關(guān)健詞：馳名商標(biāo) 保護(hù)制度缺陷 完善措施

馳名商標(biāo)最早來自于《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。我國《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)》規(guī)定把馳名商標(biāo)明確定義為：在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)。對消費(fèi)者而言，馳名商標(biāo)代表著良好的商品質(zhì)量和商業(yè)信譽(yù)，對于廠家和商家而言，馳名商標(biāo)意味著較高的市場占有率和經(jīng)濟(jì)利益。所以，隨著馳名商標(biāo)具有越來越重要的經(jīng)濟(jì)意義，對它的保護(hù)成為國際社會所關(guān)注的熱點(diǎn)問題。在國際范圍內(nèi)協(xié)調(diào)對馳名商標(biāo)的法律保護(hù)，成為有關(guān)的國際組織的工作重點(diǎn)。無論是立法還是執(zhí)法體現(xiàn)了一個共同的主題，即不僅要保護(hù)馳名商標(biāo)，而且要為其提供高于普通商標(biāo)的保護(hù)，對馳名商標(biāo)提供高水平的保護(hù)是馳名商標(biāo)保護(hù)的實質(zhì)內(nèi)容。

一，我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)

1.1我國馳名商標(biāo)保護(hù)的歷程

在我國的國內(nèi)立法中，很長一段時間里沒有對馳名商標(biāo)加以規(guī)定。我國1993年修改的《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實施細(xì)則》中均未提及馳名商標(biāo)，只在《商標(biāo)法實施細(xì)則》第25條里提到“將他人已為公眾熟知的商標(biāo)進(jìn)行注冊的”是不正當(dāng)注冊行為。在法院審判實踐中，我國審理有關(guān)馳名商標(biāo)的案件只能依據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中的有關(guān)條文。直到1996年8月14日，我國才發(fā)布關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)的第一個規(guī)范性文件，即國家工商行政管理局發(fā)布的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》。該《規(guī)定》對馳名商標(biāo)的定義、認(rèn)定、保護(hù)范圍和措施作了比較詳細(xì)的規(guī)定，成為保護(hù)馳名商標(biāo)的重要法律依據(jù)。2003年，該暫行規(guī)定得以修改，國家工商局頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》，確立了馳名商標(biāo)行政認(rèn)定制度。當(dāng)事人可以向國家商標(biāo)局直接提出申請或者在商標(biāo)異議或商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定時提出申請，也可以在發(fā)生商標(biāo)爭議時向國家商標(biāo)局商標(biāo)評審委員會提出申請。

1.2馳名商標(biāo)的行政保護(hù)

根據(jù)《商標(biāo)法實施條例》第五條、第四十五條、第五十三條的規(guī)定，對馳名商標(biāo)的行政保護(hù)主要有以下四種情況：

(1)商標(biāo)局或商標(biāo)評審委員會駁回違反《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的商標(biāo)注冊申請或者撤銷違反《商標(biāo)法》第十四條的商標(biāo)注冊(《商標(biāo)法實施條例》第五條。

(2)工商行政管理部門責(zé)令行為人停止違反《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定使用該馳名商標(biāo)的行為，收繳銷毀其商標(biāo)標(biāo)識，商標(biāo)標(biāo)識與商品難以分離的一并收繳銷毀(《商標(biāo)法實施條例》第四十五條) 。

(3)馳名商標(biāo)所有人認(rèn)為他人將其馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或?qū)娫斐烧`解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照《企業(yè)名稱登記管理條例》

處理(《商標(biāo)法實施條例》第五十三條) 。

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(4)工商行政管理部門責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造馳名注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，并處以罰款(《商標(biāo)法》第五十三條) 。

1.3馳名商標(biāo)的司法保護(hù)。

與行政保護(hù)有些不同的是，馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定主體往往就是司法保護(hù)主體，馳名商標(biāo)的司法保護(hù)主體是中級以上各級人民法院。根據(jù)《商標(biāo)法》第三十三條、第四十一條、第四十三條、第五十三條以及新《認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》第四條、第十四條的規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人的申請，人民法院可以通過民事訴訟、行政訴訟和刑事訴訟三種形式來保護(hù)馳名商標(biāo)專用權(quán)。

二，我國馳名商標(biāo)保護(hù)存在的問題

2.1商標(biāo)注冊意識淡薄，缺乏市場競爭認(rèn)識。

我國實行商標(biāo)注冊原則。許多企業(yè)是在商品進(jìn)入市場被消費(fèi)者所認(rèn)識后才申請注冊商標(biāo)的，結(jié)果不是被他人搶注就是同他人注冊商標(biāo)相同或近似而被駁回。更有人認(rèn)為變更注冊人名義、地址，只花錢，不見效益，得不償失，忽略商標(biāo)權(quán)益所產(chǎn)生的影響。目前隨著體制改革的發(fā)展，企業(yè)改制后出現(xiàn)商標(biāo)超時使用，不參加續(xù)展登記，失去商標(biāo)權(quán)；合并企業(yè)放棄了一部分商標(biāo)的使用與管理，甚至有的企業(yè)在合并、兼并中，只注重對有形資產(chǎn)的評估，而忽視了對商標(biāo)價值的評估，沒有從長遠(yuǎn)的角度把商標(biāo)納入企業(yè)的全面管理機(jī)制中。同時，我國馳名商標(biāo)的現(xiàn)狀是數(shù)量上太少，在世界上有絕對優(yōu)勢的還沒有，絕大多數(shù)馳名商標(biāo)產(chǎn)品批量小，缺乏規(guī)模效益。[3]就是這些為數(shù)不多馳名商標(biāo)有時還為我國企業(yè)所忽視，在國外被搶注，造成被動和巨大損失。馳名商標(biāo)由于其聲譽(yù)好，產(chǎn)品銷量大，為廣大消費(fèi)者所認(rèn)同等特點(diǎn)，而經(jīng)常被他人搶注、冒用、仿制。

2.2對商標(biāo)宣傳滯后，知名度普遍不高。

一件知名度較高的商標(biāo)是企業(yè)的無形財富，帶商標(biāo)的商品只有消費(fèi)者對其產(chǎn)生信任之后，才能有可能提高商標(biāo)的知名度，從而提高商品在市場中的地位。然而企業(yè)只注重形象的宣傳，注重對企業(yè)負(fù)責(zé)人的宣傳，結(jié)果是本末倒置，事倍功半。

2.3不注重商標(biāo)的使用和管理，致使假冒商標(biāo)泛濫。

商標(biāo)是用來區(qū)別商品來源、鑒別商品質(zhì)量的，充分使用好商標(biāo)，能給企業(yè)帶來意想不到的經(jīng)濟(jì)效益。現(xiàn)在有的企業(yè)在使用商標(biāo)時，沒有把商標(biāo)、商品的名稱、包裝、裝潢的輕重點(diǎn)把握好。商標(biāo)是一種產(chǎn)品的標(biāo)志和企業(yè)的形象，個別企業(yè)還存在隨意改變注冊商標(biāo)的圖形、文字及其組合的行為，致使消費(fèi)者難以辨認(rèn)真假商標(biāo)，一度使偽劣商品沖擊市場，企業(yè)蒙受巨大損失。

2.4過于“神話”馳名商標(biāo)，使部分馳名商標(biāo)名不符實。

保護(hù)馳名商標(biāo)的本意，是要鼓勵企業(yè)通過提高產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量來促使名牌的產(chǎn)生。但近年來，在司法認(rèn)定馳名商標(biāo)實踐中出現(xiàn)的造假行為，客觀上偏離了設(shè)立馳名商標(biāo)制度的初衷。許多質(zhì)量平平的產(chǎn)品都貼著馳名商標(biāo)的標(biāo)志，這首先損害的是消費(fèi)者的利益和他們對馳名商標(biāo)這一稱號的信賴。此外，馳名商標(biāo)的泛濫會助長一種不好的風(fēng)氣，企業(yè)可能不再重視產(chǎn)品質(zhì)量，轉(zhuǎn)而關(guān)注商標(biāo)的知名度。這對那些真正符合馳名商標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)來說，也是不公平的。

三，馳名商標(biāo)保護(hù)制度的完善

3.1凈化馳名商標(biāo)保護(hù)環(huán)境

按馳名商標(biāo)保護(hù)的國際慣例和我國現(xiàn)行馳名商標(biāo)法律規(guī)定，馳名商標(biāo)認(rèn)定僅僅是解決商標(biāo)糾紛案件的手段及其程序，認(rèn)定馳名商標(biāo)只是依法給予特別保護(hù)的前提事實，屬于案件事實認(rèn)定范疇。如果脫離開認(rèn)定案件事實的立法本意而追求榮譽(yù)稱號、廣告效應(yīng)等商業(yè)價值，就會使馳名商標(biāo)認(rèn)定制度異化，會產(chǎn)生一系列不良后果和負(fù)面影響。近年來一些企業(yè)不遺余力、不擇手段地申請認(rèn)定馳 2

名商標(biāo)，為的卻是套取一個“馳名商標(biāo)”的名頭，借助一些企業(yè)“一次認(rèn)定，長期有效；一案認(rèn)定，全國通用”的馳名商標(biāo)誤區(qū)以及思維慣性，將其異化成為企業(yè)強(qiáng)勢廣告資源，不正當(dāng)?shù)鼐鹑∈袌龇蓊~和競爭優(yōu)勢。在馳名商標(biāo)的認(rèn)定中落實馳名商標(biāo)“個案認(rèn)定，爭議認(rèn)定，被動認(rèn)定，事實認(rèn)定，需要認(rèn)定，動態(tài)認(rèn)定”和“一案一認(rèn)定，認(rèn)定一案用，他案作參考”的個案原則非常重要。

3.2嚴(yán)格規(guī)制肆意轉(zhuǎn)讓馳名商標(biāo)的使用權(quán)

商標(biāo)權(quán)是一種知識產(chǎn)權(quán)，作為私權(quán)利的商標(biāo)權(quán)可同其他民事權(quán)利客體一樣轉(zhuǎn)讓與許可使用。我國商標(biāo)法第三十九條、第四十條對注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓與許可使用過程中涉及的程序、責(zé)任劃分問題進(jìn)行了明確規(guī)定。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的法律性質(zhì)是商標(biāo)權(quán)利歸屬的變更，經(jīng)過近20年的探索和實踐，我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)經(jīng)歷了一個人依法將自己的注冊商標(biāo)專用權(quán)有償或無償?shù)剞D(zhuǎn)讓給他人所有，由他人作為商標(biāo)使用人而享有注冊商標(biāo)使用權(quán)的行為。注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓對于轉(zhuǎn)讓人、受讓人以及社會公眾尤其是消費(fèi)者都會產(chǎn)生重大影響，特別是馳名商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓，更應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)制。

3.3對未注冊馳名商標(biāo)進(jìn)行跨類保護(hù)

商標(biāo)權(quán)的確立最早是以使用原則為基礎(chǔ)，就商標(biāo)發(fā)展的歷史看，目前國際上存在3種商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生形式：使用、注冊及馳名獲得商標(biāo)權(quán)。我國采取注冊取得方式，但是此種注冊是自愿注冊。在此種原則模式下，注冊商標(biāo)獲得商標(biāo)專用權(quán)，未注冊商標(biāo)僅享有商標(biāo)使用權(quán)。顯然，對一般商標(biāo)而言，對注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)保護(hù)范圍不同。對于馳名商標(biāo)，我國商標(biāo)法第十三條規(guī)定，注冊馳名商標(biāo)可以獲得跨類保護(hù)，而未注冊的馳名商標(biāo)則不能獲得。[5]

3.4對馳名商標(biāo)行政認(rèn)定的限制

馳名商標(biāo)的認(rèn)定與特殊保護(hù)密切相關(guān), 認(rèn)定是實施保護(hù)的前提。如果認(rèn)定主體過多, 認(rèn)定的范圍過濫, 認(rèn)定的方式過于主動, 就會造成馳名商標(biāo)滿天飛, 對那些真正具有較高商譽(yù)和雄厚實力的馳名品牌的保護(hù)是不利的。《商標(biāo)法實施條例》第七條規(guī)定, 商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會根據(jù)當(dāng)事人的請求, 在查明事實的基礎(chǔ)上, 可以認(rèn)定其商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)。商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依法行使商標(biāo)注冊和商標(biāo)管理的權(quán)力, 掌握著工商企業(yè)商標(biāo)注冊和使用的情況, 通曉商標(biāo)法律, 由主管機(jī)關(guān)認(rèn)定馳名商標(biāo), 具有權(quán)威性和公正性保證。而根據(jù)國際通行的做法, 法院在個案中可對馳名商標(biāo)作出認(rèn)定。

3.5對馳名商標(biāo)司法認(rèn)定的限制

近年來, 我國知識產(chǎn)權(quán)法理論界和實踐部門逐漸對人民法院有權(quán)在個案中認(rèn)定馳名商標(biāo)取得了一致的傾向性意見。2001年7月17日, 最高法院頒布的《關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定, 人民法院審理域名糾紛案件, 根據(jù)當(dāng)事人的請求以及案件的具體情況, 可以對涉及的注冊商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定。2002年10月16日, 最高院頒布的《關(guān)于審理商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中明確規(guī)定, 人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中, 可以對涉及的商標(biāo)是否馳名依法作出認(rèn)定。[6]但最近幾年不斷出現(xiàn)法院法官在馳名商標(biāo)認(rèn)定案中“落馬”的現(xiàn)象，說明在馳名商標(biāo)司法認(rèn)定中司法問題成為馳名商標(biāo)保護(hù)的一大隱患。

3.6對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)

對馳名商標(biāo)進(jìn)行反淡化保護(hù)，將有利于抑制他人對馳名商標(biāo)的不正當(dāng)利用，防止因第三人的注冊或使用而導(dǎo)致該商標(biāo)的聲譽(yù)和顯著性被玷污或降低。根據(jù)我國現(xiàn)行法律，對商標(biāo)淡化行為只能采取禁止注冊和禁止使用的法律救濟(jì)措施，對侵權(quán)人的打擊力度明顯不夠。商標(biāo)淡化立法的目的，一是維護(hù)被淡化馳名商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)利，以保證其經(jīng)濟(jì)利益。二是懲罰商標(biāo)淡化行為人，以使其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。[7]也就是說，一旦淡化行為發(fā)生，權(quán)利人可以依據(jù)法律賦予的權(quán)利，采取救濟(jì)措施，而商標(biāo)淡化行為人則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國《商標(biāo)法》未將商標(biāo)淡化列入特殊侵權(quán)行為之列，故對商標(biāo)淡化行為只采取禁止注冊和禁止使用的法律救濟(jì)，被淡化的商標(biāo)所有人未能得到經(jīng)濟(jì)上的賠償，這極不利于保護(hù)馳名商標(biāo)所有人。

3.7馳名商標(biāo)的網(wǎng)上保護(hù)

隨著因特網(wǎng)的國際化，馳名商標(biāo)的知名度使其成為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中被侵害的重點(diǎn)知識產(chǎn)權(quán)。在國際 3

互聯(lián)網(wǎng)上，每一個域名必須是唯一的，具有絕對的排他性，并且域名注冊采用“先注冊先占”原則。因此，域名和馳名商標(biāo)的沖突通常表現(xiàn)為，某些個人或組織利用“先注冊先占”原則將某個馳名商標(biāo)或者知名商標(biāo)搶注為域名，因而剝奪了該商標(biāo)所有人在網(wǎng)絡(luò)中使用自己的商標(biāo)作為域名的權(quán)利，從而通過向該商標(biāo)所有人轉(zhuǎn)售此域名而獲取利益[9]。

3.8建立馳名商標(biāo)退出機(jī)制

2009年11月12日，在第三屆中國商標(biāo)節(jié)上，國家工商總局副局長付雙建提出：“中國將抓緊修改完善《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》，并研究馳名商標(biāo)的退出機(jī)制，建立馳名商標(biāo)的動態(tài)管理模式。 四，總結(jié)

從無到有，從不完善到逐步完善，并最終與國際準(zhǔn)則全面接軌的發(fā)展歷程。今后，隨著國際準(zhǔn)則的不斷完善，我國馳名商標(biāo)保護(hù)實踐的不斷深入，我國對馳名商標(biāo)的保護(hù)工作也一定會繼續(xù)向前發(fā)展，不斷為建立公平、有序的社會主義市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境做出貢獻(xiàn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]梁書文主編：《馳名商標(biāo)認(rèn)定之我見》，中國*法制出版社 ，第15頁

[2]施志源：《試論馳名商標(biāo)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的法律保護(hù)》，載《社科縱橫 》，2006年1月第1期，第59頁。

[3]張連波 楊振生 ：《馳名商標(biāo)司法認(rèn)定研究》，載《中國法院網(wǎng)》。

[4]王瑜：《馳名商標(biāo)概要》2005-12-26

[5]谷東燕：《創(chuàng)立馳名商標(biāo) 保護(hù)馳名商標(biāo)》，《中國知識產(chǎn)權(quán)報》，2006年4月26日。

[6]鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社 2004-04-01

[7]謝新竹，《馳名商標(biāo)禁用權(quán)的擴(kuò)展與反淡化保護(hù)》，《人民法院報》。

[8]梁書文主編：《馳名商標(biāo)認(rèn)定之我見》，中國*法制出版社。

[9]施志源：《試論馳名商標(biāo)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的法律保護(hù)》。2006

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