論美國網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度及其對我國的影響王君祥　網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度，是美國近年來在司法實(shí)務(wù)中摸索出的打擊網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的創(chuàng)新措施。該制度的核心內(nèi)容，是借助民事沒收程序，對涉嫌網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的域名進(jìn)行沒

論美國網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度及其對我國的影響

王君祥　

網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度，是美國近年來在司法實(shí)務(wù)中摸索出的打擊網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的創(chuàng)新措施。該制度的核心

內(nèi)容，是借助民事沒收程序，對涉嫌網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的域名進(jìn)行沒收。盡管該執(zhí)法措施在美國國內(nèi)存在諸多質(zhì)疑，但各種事態(tài)的發(fā)展足以表明，網(wǎng)絡(luò)域名沒收的執(zhí)法范圍正呈現(xiàn)擴(kuò)張之勢。美國的網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度，有可能對我國境內(nèi)企業(yè)或者公民的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)產(chǎn)生影響，我國應(yīng)當(dāng)加以重視并采取相應(yīng)對策。

域名　網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪　民事沒收

G239　

Ａ　

1003-6687（2015）06-105-04

DOI:10.13786/j.cnki.cn14-1066/g2.2015.06.026

當(dāng)前，借助網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的知識產(chǎn)權(quán)犯罪層出不窮，其產(chǎn)生的危害性，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)犯罪。如何遏制和懲處網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪，成為各國政府亟須解決的棘手問題。美國針對網(wǎng)絡(luò)傳播的特點(diǎn)，對于那些便利和促使實(shí)施網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的域名進(jìn)行沒收，有效遏制了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的勢頭。本文對美國這一創(chuàng)新執(zhí)法制度進(jìn)行評介，預(yù)估對我國有可能產(chǎn)生的影響，并提出相應(yīng)對策。

罪”的。在域名的民事沒收程序中，美國移民和海關(guān)執(zhí)法局等執(zhí)法機(jī)關(guān)，如果發(fā)現(xiàn)有域名實(shí)施了侵權(quán)行為，就可將該域名列為被告，向法院申請沒收，而法院也僅限于對網(wǎng)站是否存在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的事實(shí)進(jìn)行審理，從而決定是否沒收域名，而并不對域名所有權(quán)人或運(yùn)營者的責(zé)任作出認(rèn)定和裁判。由此，對域名的民事沒收程序，成為刑事執(zhí)法機(jī)關(guān)就“有罪”的域名向法院提起的旨在對域名采取強(qiáng)制措施的一種獨(dú)立程序。

一、美國網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度的特點(diǎn)

1. 針對“有罪”的“物”提起訴訟

民事沒收是由《美國法典》第18編第981條規(guī)定的一種獨(dú)立于犯罪人定罪的沒收程序。民事沒收對于任何財產(chǎn)，無論是不動產(chǎn)還是動產(chǎn)，只要能夠證明該財產(chǎn)構(gòu)成、起源或是直接或間接通過犯罪取得的收益，就可單獨(dú)地對其實(shí)行沒收。民事沒收之所以被冠以“民事”之名，乃在于其訴訟標(biāo)的是針對特殊的“物”——犯罪所得或者犯罪工具，在此，訴訟的物被法律虛擬為是“有

2. 可對涉嫌知識產(chǎn)權(quán)犯罪的網(wǎng)絡(luò)域名及時、快捷地采取措施

由于網(wǎng)絡(luò)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪往往具有跨國因素，美國執(zhí)法機(jī)關(guān)在案件管轄、緝捕境外犯罪人等方面存在一定困難，如果僅依據(jù)刑事沒收程序，以犯罪人歸案和被定罪為前提，執(zhí)法機(jī)關(guān)則難以及時有效地打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)犯罪。因此，把域名的民事沒收作為應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)犯罪的手段，執(zhí)法機(jī)關(guān)就能根據(jù)網(wǎng)絡(luò)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的具體情況，及時采取對策，哪怕是遇到域名所有人或運(yùn)營者不在美國境內(nèi)或是外國人，或是出現(xiàn)已潛逃、死亡

教育部人文社科青年基金項(xiàng)目“違法所得沒收特別程序問題研究”（12Y JC820100）。

王君祥，博士，河南科技大學(xué)法學(xué)院副教授。

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等特殊情況，都不影響針對域名的民事沒收程序照常開展。另外，相較于其他財產(chǎn)的民事沒收程序，域名的民事沒收程序更簡化，主要表現(xiàn)在對域名提起的沒收程序中。為及時阻止侵權(quán)狀態(tài)的持續(xù)，法庭特別省卻了通告利害關(guān)系人應(yīng)訴抗辯的程序，[1]法庭往往能在最短時間內(nèi)做出沒收域名的決定，最快速地減少權(quán)利人的損失。

3. 對涉嫌網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪域名的沒收采用民事證明標(biāo)準(zhǔn)

打擊網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，均面臨取證難的境況。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為具有涉及地域廣，侵權(quán)數(shù)量大、隱蔽性強(qiáng)，證據(jù)易刪除、難保留等諸多特點(diǎn)，因此，如何及時、有效地固定證據(jù)，如何合理分配舉證責(zé)任是有效打擊網(wǎng)絡(luò)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的關(guān)鍵。網(wǎng)絡(luò)域名的民事沒收采用民事訴訟的“誰主張誰舉證”原則，執(zhí)法機(jī)關(guān)一旦發(fā)現(xiàn)有網(wǎng)站涉嫌侵犯知識產(chǎn)權(quán)，就會啟動調(diào)查取證程序，搜索、瀏覽該網(wǎng)站中一切侵權(quán)可疑證據(jù)，如果執(zhí)法機(jī)關(guān)有“合理理由”確信存在侵犯知識產(chǎn)權(quán)事實(shí)，就會向主管的治安法官申請沒收令狀。一旦執(zhí)法機(jī)關(guān)得到法院簽發(fā)的域名沒收令，就會通知VeriS ign 等域名注冊管理機(jī)構(gòu)，將令狀所列的域名、該網(wǎng)站中的技術(shù)聯(lián)系等資料都轉(zhuǎn)到執(zhí)法機(jī)關(guān)指定的IP 位址（74.81.170.110），從而完成域名的沒收程序。

二、美國網(wǎng)絡(luò)域名沒收執(zhí)法中存在的問題

1. 對網(wǎng)站侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪界定標(biāo)準(zhǔn)過于寬泛

在網(wǎng)絡(luò)域名沒收執(zhí)法中，很多被沒收的網(wǎng)站中，并不含有侵權(quán)內(nèi)容，但也由于域名的沒收而導(dǎo)致這些個人用戶的信息資料最終喪失。[2]

有時，寬泛的犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也導(dǎo)致執(zhí)法機(jī)關(guān)的錯誤執(zhí)法，如在2011年2月，移民和海關(guān)執(zhí)法局查封的域名mooo.com ，將凡指向侵權(quán)內(nèi)容的鏈接行為，一律認(rèn)定為侵權(quán)并對該域名沒收的做法，因有失偏頗，從而引起了多個域名所有人的維權(quán)之訴又如美國法院在2011年1月曾判決沒收了西班牙最受歡迎的Rojadirecta .com 和R ojadirecta.org 域名，指控其非法提供在線播放的體育節(jié)目的鏈接，該域名的所有人Pu erto 80Projects 經(jīng)過長達(dá)20個月的訴訟，最終迫使執(zhí)法機(jī)關(guān)返還Puerto 80Projects 的域名。這件案子實(shí)際上承認(rèn)了單純的提供鏈接行為并不構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)。

[3]

2. 容易侵犯域名所有權(quán)人的合法權(quán)益

網(wǎng)絡(luò)域名沒收的執(zhí)法調(diào)查程序存在瑕疵，未能充分保障域名所有權(quán)人的合法權(quán)利。對域名的沒收沒有嚴(yán)格遵守民事沒收程序性規(guī)定。根據(jù)《美國法典》第18編第

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981條規(guī)定，民事沒收中須對財產(chǎn)利害關(guān)系人發(fā)出通知公告程序，但在域名沒收實(shí)踐中，執(zhí)法機(jī)關(guān)和法院卻單純地、過分地依賴知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人一方陳述，或是只按網(wǎng)頁信息資料來認(rèn)定侵犯知識產(chǎn)權(quán)的事實(shí)，被查封的域名所有人往往不會得到任何通知，難以在第一時間內(nèi)對指控進(jìn)行申請聽證和辯護(hù)，而只能在域名被沒收后，另行針對該沒收行為提起訴訟。

[4]

3. 對域名的沒收可能侵犯他國的司法主權(quán)

美國在國內(nèi)執(zhí)行的域名沒收措施很容易殃及他國，侵犯他國司法主權(quán)。如美國在查封R oja directa .org 域名之前，西班牙國內(nèi)的兩家法院均通過裁判認(rèn)定其合法。根據(jù)美國判例，除非是外國法院的判決違反程序公正或公共政策的基本標(biāo)準(zhǔn)，否則就得承認(rèn)其法律效力，[5]但美國法院卻無視西班牙的判決，執(zhí)意在國內(nèi)簽發(fā)對R oja directa.org 域名的沒收令，這種做法有可能遭到外國執(zhí)法機(jī)關(guān)的敵視，也會影響美國法院判決的有效性。

4. 執(zhí)法中忽略了對犯罪人刑事責(zé)任的追究

僅僅依賴域名的民事沒收，而不積極追究域名所有人刑事責(zé)任，也是網(wǎng)絡(luò)域名沒收制度的一大詬病。鑒于域名自身的技術(shù)性質(zhì)以及注冊管理的特點(diǎn)，如果犯罪人發(fā)現(xiàn)自己的域名被沒收，可很快向另外一家域名注冊商申請登記注冊一個新的域名，也可將服務(wù)器移到美國境外。在執(zhí)法實(shí)踐中，有的被沒收的域名啟用新域名后竟然更為人所知。如曾排名第15150名的rapgodf athers. com ，在其被沒收后，其新域名rapgo df athers.info 反而升到了12387名。

[6]

三、美國域名沒收制度對我國的影響及應(yīng)對策略

美國域名沒收制度也會對我國產(chǎn)生不利影響，我國的企業(yè)或個人，已有因域名知識產(chǎn)權(quán)的民事訴訟而慘痛失去域名所有權(quán)的案例。如美國在線公司先后從騰訊公司和上海美亞在線奪走了“oicq.com ”和“cnnews. com ”兩個國際域名所有權(quán)。因此，美國開展的沒收執(zhí)法，注定要對我國國內(nèi)企業(yè)或者公民個人產(chǎn)生影響。

一方面，美國可能要求凍結(jié)、沒收我國境內(nèi)的企業(yè)或者個人的金融資產(chǎn)。在沒收域名的執(zhí)法行動中，有的被沒收的銷售假冒商品的網(wǎng)站設(shè)在中國境內(nèi)，這些犯罪資金經(jīng)過美國境內(nèi)的我國銀行所屬分支機(jī)構(gòu)的代理賬戶或銀行間賬戶，并最終匯往我國境內(nèi)的銀行。因此，美國在對其境內(nèi)的這些代理賬戶或銀行間賬戶采取凍結(jié)、沒收等強(qiáng)制措施的同時，也往往要求我國境內(nèi)的銀行執(zhí)