域名能成為單獨(dú)的權(quán)利嗎？現(xiàn)實(shí)和虛擬是兩個(gè)不同的世界，它們互為矛盾又相互統(tǒng)一。商標(biāo)與域名就是不同世界的產(chǎn)物。域名是什么，僅僅是類似電話號(hào)碼的地址？它能否同商標(biāo)一樣成為一項(xiàng)單獨(dú)的權(quán)利呢？董葆霖(國家工商局

域名能成為單獨(dú)的權(quán)利嗎？

現(xiàn)實(shí)和虛擬是兩個(gè)不同的世界，它們互為矛盾又相互統(tǒng)一。商標(biāo)與域名就是不同世界的產(chǎn)物。域名是什么，僅僅是類似電話號(hào)碼的地址？它能否同商標(biāo)一樣成為一項(xiàng)單獨(dú)的權(quán)利呢？董葆霖(國家工商局黼法律處處長) ：域名是用在商務(wù)活動(dòng)中的另外一種東西，它與商標(biāo)和商號(hào)有協(xié)調(diào)的部分，但又有區(qū)別，所以不能概括地說它是或者不是一項(xiàng)單獨(dú)的權(quán)利。

鄒海林(法學(xué)博士、中原信達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)部經(jīng)理) ：目前的域名并不僅僅代表一種登陸互聯(lián)網(wǎng)的地址，它已經(jīng)擴(kuò)張到了地址以外，隨著電子商務(wù)的發(fā)展，它具有識(shí)別作用，它代表一種價(jià)值，也代表一種商業(yè)機(jī)會(huì)。域名是一種應(yīng)當(dāng)受到特定法律保護(hù)的權(quán)利，但是我們不能將域名和傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的權(quán)利相等同。傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是著眼于現(xiàn)實(shí)生活而發(fā)展起來的權(quán)利體系，而域名未來會(huì)怎樣，要著眼于因特網(wǎng)的發(fā)展。在解決域名糾紛的問題上，國際協(xié)作程度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，這也是到目前為止，各國為什么還沒有出臺(tái)解決域名問題的好的辦法的原因所在。目前只能是針對(duì)個(gè)案，進(jìn)行協(xié)調(diào)和平衡。

薛紅(外交學(xué)院國際法系講師、北京大學(xué)訪問學(xué)者) ：目前將域名獨(dú)立出來作為一種權(quán)利的依據(jù)還是不充分的，它可以成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，是受知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的。域名處于一種受反不正當(dāng)競爭法控制的狀態(tài)，應(yīng)屬于商譽(yù)的范圍。

龐芷中(北金誠律師事務(wù)所律師) ：域名之所以說也是一種權(quán)利，因?yàn)樗袩o形的財(cái)產(chǎn)，域名能夠與服務(wù)、經(jīng)營活動(dòng)聯(lián)系在一起，有利于擴(kuò)大企業(yè)影響，樹立品牌意識(shí)，使域名起到第二商標(biāo)、第二品牌的作用。李朝應(yīng)（競誠國際律師事務(wù)所助理律師）：我認(rèn)為，域名是一項(xiàng)單獨(dú)的權(quán)利，是一項(xiàng)商業(yè)標(biāo)記權(quán)。域名可以作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，它具備自己的特征，它是一種智力成果，是獨(dú)一無二的，是具有技術(shù)特征的東西。域名與商標(biāo)：沖突焦點(diǎn)在哪里對(duì)于域名能否成為單獨(dú)權(quán)利的分歧似乎不大，不管怎樣，隨著因特網(wǎng)的迅速發(fā)展，人們網(wǎng)絡(luò)意識(shí)的不斷提高，域名具有的商業(yè)價(jià)值會(huì)越來越引起重視。也許這就是人們?yōu)槭裁搓P(guān)注商標(biāo)與域名沖突的原因。域名與商標(biāo)，為什么會(huì)發(fā)生這樣的沖突，矛盾的焦點(diǎn)在哪里呢？鄒：從我們的觀察來看，企業(yè)在因特網(wǎng)上都是用企業(yè)的名稱或者商標(biāo)等顯著的符號(hào)來注冊(cè)它的域名，這種現(xiàn)象是普遍的。在因特網(wǎng)上，一般的消費(fèi)者如果想了解自己鐘愛的產(chǎn)品，他會(huì)通過域名進(jìn)行查詢，而這個(gè)域名則往往會(huì)是該產(chǎn)品的商標(biāo)，即消費(fèi)者會(huì)通過"WWW. 商標(biāo).com" 等方式，查詢自己所需要的跟該產(chǎn)品有關(guān)的信息，也就是說，消費(fèi)者在相當(dāng)程度上會(huì)將域名和某個(gè)商標(biāo)所有人聯(lián)系起來。由于域名具有唯一性，如果商標(biāo)所有人想在因特網(wǎng)上注冊(cè)以自己的商標(biāo)作為主要識(shí)別標(biāo)志的域名的話，別人已經(jīng)搶先進(jìn)行了注冊(cè)，商標(biāo)所有人就不能進(jìn)行注冊(cè)，這樣就產(chǎn)生了矛盾。

龐：商標(biāo)與域名糾紛爭議的焦點(diǎn)歸結(jié)起來最實(shí)質(zhì)性的問題有兩個(gè)：一是，域名權(quán)利是一種什么樣的權(quán)利? 它的權(quán)利與在先商標(biāo)權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)利沖突，哪個(gè)是屬于硬權(quán)利、哪個(gè)是軟權(quán)利? 二是，域名保護(hù)的法律依

據(jù)何在? 如果說現(xiàn)有的法律對(duì)此規(guī)定得還不是很規(guī)范，那么用什么樣的立法模式和司法保護(hù)方式，把它規(guī)范得可好？商標(biāo)專用權(quán)該不該延伸到網(wǎng)上域名將商標(biāo)注冊(cè)為域名成為商標(biāo)權(quán)人宣傳自己的又一個(gè)機(jī)會(huì)，在商標(biāo)法制定的時(shí)候，網(wǎng)絡(luò)在我國還沒有普及，對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍沒有考慮到網(wǎng)絡(luò)域名。那么，商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍該不該延伸到網(wǎng)上域名呢？在這個(gè)問題上馳名商標(biāo)與普通的注冊(cè)商標(biāo)是否要區(qū)別對(duì)待呢？薛：我個(gè)人認(rèn)為，域名和商標(biāo)沖突分為三類。第一類是搶注。特征是注冊(cè)的域名非常多，而且注冊(cè)的都是非常有名的商標(biāo)，主要目的是出售。國外將這科行為人稱為" 網(wǎng)上惡霸" 。第二類是權(quán)利沖突。商標(biāo)是分類注冊(cè)，如紅梅，可以注冊(cè)在衣服上，也可以注冊(cè)在味精上，而這么多商標(biāo)都要注冊(cè)為域名則會(huì)造成大家都注冊(cè)" 紅梅．com" 的情形，而域名具有唯一性，所以這就形成了沖突，而解決的方式是誰先注冊(cè)誰就擁有。第三類是別人有一個(gè)在先的商標(biāo)存在，而另一個(gè)人注冊(cè)了和這個(gè)在先商標(biāo)同樣的域名，注冊(cè)的目的是使用而不是賣，這是一種比較復(fù)雜的情況，毹否認(rèn)為這也是一種侵權(quán)行為，在這種情況下判斷有幾個(gè)條件：第一個(gè)前提條件是在后注冊(cè)的域名使用的是別人已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)。第二個(gè)前提條件是要考慮商標(biāo)知名度的問題，馳名商標(biāo)和普通商標(biāo)差別是很大的。目前，我國認(rèn)定的馳名商標(biāo)共有87件，如果將這87件之內(nèi)的馳名商標(biāo)注冊(cè)為域名，是否就是一種侵權(quán)行為，這里有一個(gè)酌定的條件，即將在先的馳名商標(biāo)注冊(cè)為在后的域名，是否讓消費(fèi)者產(chǎn)生對(duì)馳名商標(biāo)和域名之間的混淆。這種情況應(yīng)該通過舉證責(zé)任來解決，即被指控侵權(quán)人(域名搶注者) 應(yīng)當(dāng)有義務(wù)證明他選擇域名和馳名商標(biāo)不構(gòu)成混淆，通過舉證責(zé)任倒置，給侵權(quán)者施加義務(wù)。對(duì)于一些已有一定的知名度但還未被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的商標(biāo)來講，則應(yīng)當(dāng)由知名商標(biāo)所有人來承擔(dān)舉證責(zé)任，證明其商標(biāo)在市場上的知名度，從而證明該商標(biāo)作為域名被使用可能使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。這應(yīng)當(dāng)是一種比較合理的做法。第三個(gè)前提條件是，必須在同一種商品或者服務(wù)上進(jìn)行注冊(cè)才構(gòu)成侵權(quán)。在這種意義上來講，商標(biāo)專用權(quán)在特定條件下是可以延伸到網(wǎng)上域名的。商標(biāo)權(quán)人具有商標(biāo)權(quán)，就意味著他有權(quán)將其商標(biāo)用于相同的產(chǎn)品或者服務(wù)上，而這種產(chǎn)品或者服務(wù)不僅包括網(wǎng)下而且包括網(wǎng)上。在網(wǎng)上用于同種商品或者服務(wù)上，也構(gòu)成對(duì)商標(biāo)權(quán)人的侵權(quán)，這并不是所謂延伸的問題，而是權(quán)利本身就存在。

鄒：從原理上講，商標(biāo)法律制度不可能擴(kuò)展到域名上，因?yàn)樯虡?biāo)法擁有自己固有的特征，商標(biāo)法是按照商品的類別和服務(wù)進(jìn)行注冊(cè)和保護(hù)，商標(biāo)法保護(hù)專用權(quán)是保護(hù)商標(biāo)所有人在其注冊(cè)使用的商標(biāo)類別方面或同一種類或近似的服務(wù)。但是，如果在網(wǎng)絡(luò)上注冊(cè)了以他人商標(biāo)作為顯著識(shí)別標(biāo)志的域名，是否應(yīng)該受到相關(guān)法律的約束，是否應(yīng)該尊重他人的商標(biāo)權(quán)，特別是對(duì)于一些馳名商標(biāo)、著名商標(biāo)和知名度很高的商標(biāo)，這就需要個(gè)案分析和考慮，在個(gè)別情形下，商標(biāo)法的保護(hù)可以擴(kuò)展到域名。

李：我國商標(biāo)法第38條以及實(shí)施細(xì)則第41條規(guī)定了我國商標(biāo)專用權(quán)的范圍，從理論上來講，商標(biāo)專用權(quán)包括商標(biāo)的相同或者近似、商品的相同或者類似，這四個(gè)項(xiàng)目任意兩個(gè)組合在一起就會(huì)構(gòu)成侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為。我認(rèn)為商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)不能當(dāng)然延伸到網(wǎng)上域名，舉一個(gè)很簡單的例子，" 長城" 是在我國很有名氣的商標(biāo)，如長城電腦，長城風(fēng)雨衣，以及長城電風(fēng)扇和長城工業(yè)總公司等，如果說商標(biāo)專用權(quán)的保

護(hù)當(dāng)然延伸到網(wǎng)上域名，這里就涉及到一個(gè)問題，域名具有唯一性，那么長城(greatwall：) 這個(gè)域名應(yīng)該給誰，而且因特網(wǎng)上域名注冊(cè)有一個(gè)原則即先到先注冊(cè)的原則，這是所有商業(yè)標(biāo)記的慣例。所以我國商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)不能當(dāng)然延伸到網(wǎng)上域名，但馳名商標(biāo)可以受到特殊保護(hù)。

法官能認(rèn)定商標(biāo)馳名與器嗎在處理域名與商標(biāo)糾紛問題上，商標(biāo)的馳名與否是一個(gè)非常關(guān)鍵的因素。

馳名商標(biāo)能夠受到法律的保護(hù)。按照我國目前的通行做法，馳名商標(biāo)由國家工商管理局根據(jù)“個(gè)案認(rèn)定，被動(dòng)保護(hù)”的原則進(jìn)行認(rèn)定。據(jù)悉，截止目前，國家工商局已認(rèn)定了87件馳名商標(biāo)。然而，“87”對(duì)于顯示生活中的大量商標(biāo)來說，是滄海一粟。那么，為了更好地保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的合法利益，法官是否有權(quán)利認(rèn)定某個(gè)案件中涉及的商標(biāo)馳名與否？

鄒：我覺得法院完全有能力對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)作出判斷，商標(biāo)是否馳名，法院是有能力進(jìn)行判斷的。從我國((馳名商標(biāo)認(rèn)定和管理暫行規(guī)定》來看，是由國家工商局來認(rèn)定的。但這并不意味著完全排斥了法院對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定行為。另外，我國馳名商標(biāo)的認(rèn)定有一定的缺陷，只要符合《規(guī)定》的幾個(gè)條件就認(rèn)定為馳名商標(biāo)，但從實(shí)際情況來看，我國作為《巴黎公約》的成員國，公約并沒有指明馳名商標(biāo)必須在某個(gè)國家馳名，只要在世界范圍內(nèi)馳名，就不能說在中國不馳名。商標(biāo)是否馳名并不只能考慮其在中國的狀態(tài)，還要看在國外的情況，以及商標(biāo)的市場價(jià)值，也包含媒體的關(guān)注程度。我個(gè)人認(rèn)為從司法實(shí)務(wù)角度考慮，法院認(rèn)定馳名商標(biāo)是一個(gè)非?？扇〉耐緩剑绾未_定認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)法官可能有一定難度。

龐：我覺得法官有權(quán)，本來就應(yīng)該由法官來判定，或由法院委托民間機(jī)構(gòu)來認(rèn)定。我國在馳名商標(biāo)認(rèn)定問題上的做法與國際通行做法不一樣。國際上一般都是在事后認(rèn)定，而不是事前評(píng)定。另外，國際上是在權(quán)利發(fā)生爭議過程中斷定是否構(gòu)成混淆時(shí)，才需要進(jìn)行認(rèn)定，也就是在訴訟過程中進(jìn)行認(rèn)定，一般也由民間機(jī)構(gòu)來評(píng)估。我國馳名商標(biāo)的認(rèn)定帶有一定的官方色彩，起到了一定的作用，但面太小，不解渴，不能及時(shí)、有力地保護(hù)商標(biāo)權(quán)利人的利益，與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展不相適應(yīng)。

薛：過去馳名商標(biāo)的認(rèn)定是以商標(biāo)在一定地區(qū)內(nèi)的知名度來考慮的。由于目前網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，許多原來并不馳名的商標(biāo)，借助互聯(lián)網(wǎng)的作用，迅速在國際上變?yōu)轳Y名，因此馳名商標(biāo)的判定標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)該有所改變。目前在我國，考慮商標(biāo)是否馳名時(shí)，還沒有考慮網(wǎng)絡(luò)的問題，我們?cè)谂袛嗌虡?biāo)是否馳名時(shí)，是否應(yīng)當(dāng)?shù)骄W(wǎng)上去考慮以下，看一下網(wǎng)民對(duì)這個(gè)商標(biāo)的知曉程度。

李：我個(gè)人認(rèn)為馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)由法庭個(gè)案認(rèn)定，馳名商標(biāo)的認(rèn)定應(yīng)該是在有糾紛的情況下，由法院進(jìn)行認(rèn)定。至于法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)可以參照國家工商局馳名商標(biāo)的認(rèn)定辦法，如銷售量、經(jīng)濟(jì)指標(biāo)、廣告投入、消費(fèi)者的認(rèn)知以及在業(yè)界的影響等因素。有人指出，國家工商局對(duì)國內(nèi)馳名商標(biāo)的認(rèn)定是為了保護(hù)國內(nèi)馳名商標(biāo)在國外的利益，以便于訴訟時(shí)的舉證。但是我個(gè)人認(rèn)為，這種認(rèn)定在國外的訴訟中，只是作為一種參考，而不是起決定作用的，國外不會(huì)因?yàn)樵撋虡?biāo)在國內(nèi)被認(rèn)定為馳名，國外就會(huì)將它認(rèn)定為馳名，還要考慮很多別的因素，如該商標(biāo)在國外的知名度問題。

董：法院有權(quán)認(rèn)定商標(biāo)是否馳名。我國對(duì)馳名商標(biāo)采取" 個(gè)案認(rèn)定，被動(dòng)保護(hù)" 的原則。馳名商標(biāo)只有在受到侵犯的時(shí)候，才應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)。有許多商標(biāo)客觀上就是馳名商標(biāo)，而并不需要由商標(biāo)局來認(rèn)定它是馳名商標(biāo)，這些商標(biāo)在遇到侵權(quán)時(shí)，它們的待遇和經(jīng)過認(rèn)定的馳名商標(biāo)待遇是一樣的。所以認(rèn)定只是一種形式，馳名和不馳名是相對(duì)的概念，沒有確切的劃分標(biāo)準(zhǔn)，但是馳名度是有高有低的，因此保護(hù)范圍也有高有低。我國對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定不是為了宣傳，而是為了從法律上保護(hù)我國的商標(biāo)專用權(quán)，如果商標(biāo)專用權(quán)可以用商標(biāo)法來保護(hù)的話，就不必認(rèn)定其為馳名商標(biāo)。另外，我國對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定，還有利于我國馳名商標(biāo)在外國進(jìn)行訴訟時(shí)的舉證，向外國法院證明我國馳名商標(biāo)的有效性。我們對(duì)外國馳名商標(biāo)是加以保護(hù)的，但有人說我們沒有公布對(duì)外國馳名商標(biāo)的認(rèn)定，在這里，我們需要明確的問題是，沒公布并不等于沒保護(hù)。比如說萬寶路是美國馳名香煙商標(biāo)，但在我國有人生產(chǎn)萬寶路酒，工商局主動(dòng)就去查處了這種行為，因?yàn)闊熀途平?jīng)常會(huì)出現(xiàn)在同一個(gè)場合，消費(fèi)者就會(huì)誤認(rèn)為萬寶路酒和萬寶路煙是同一個(gè)企業(yè)生產(chǎn)的，或者有某種投資或許可關(guān)系，會(huì)有搭便車的嫌疑。這也是我們對(duì)外國馳名商標(biāo)的一種保護(hù)行為。

有了沖突，怎么辦？

根據(jù)《中國因特網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理方法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)人發(fā)現(xiàn)他人已將自己注冊(cè)的商標(biāo)申請(qǐng)為域名時(shí)，可以提出“異議”，還是到法院起訴，由當(dāng)事人作出選擇嗎？另外，假設(shè)商標(biāo)持有方可以向CNNIC 提出“異議”，那么在確認(rèn)其擁有商標(biāo)權(quán)的30天后域名服務(wù)自動(dòng)停止，被停止的域名如何處理呢？如果商標(biāo)權(quán)人可以將商標(biāo)重新申請(qǐng)注冊(cè)為域名，問題就可以得到解決。按照這樣的邏輯，當(dāng)事人將爭議提交至法院，除了借機(jī)會(huì)進(jìn)行廣告炒作外，似乎沒有什么意義了。在采訪中，我們發(fā)現(xiàn)大家對(duì)“異議”的理解各不相同。事實(shí)情況如何？為了弄清事實(shí)，我們電話采訪了CNNIC 吳養(yǎng)怡的先生。

吳養(yǎng)怡：這個(gè)" 異議" 是指商標(biāo)專用權(quán)人向法庭提起訴訟，而不是向CNN]lC提出異議，因?yàn)镃NNIC 作為一個(gè)注冊(cè)機(jī)構(gòu)，沒有權(quán)利決定這個(gè)域名歸誰所有。如果法庭判定這個(gè)域名給商標(biāo)注冊(cè)人，那么，cNNIC 會(huì)根據(jù)判決將域名交還商標(biāo)注冊(cè)人。而在交還給商標(biāo)注冊(cè)人之前，要給原域名注冊(cè)人保留30天的域名服務(wù)，可以讓原域名注冊(cè)人重新注冊(cè)別的域名或者處理一下相關(guān)的業(yè)務(wù)。從國際通行做法來看，都是由提出爭議的一方向法院提起訴訟，由法庭判決域名歸誰所有，而在法庭判決作出之前，發(fā)生爭議的域名還是歸原域名登記人所有和使用。另外，對(duì)于提出異議的期限也沒有具體的限制，只要商標(biāo)專用權(quán)人或企業(yè)名稱持有人發(fā)現(xiàn)自己的注冊(cè)商標(biāo)或者企業(yè)名稱被搶注，就可以向法院提起訴訟。根據(jù)吳先生的理解，看來《辦法》和《細(xì)則》有待于進(jìn)一步完善，至少在文字?jǐn)⑹錾弦鞔_，以避免認(rèn)識(shí)上出現(xiàn)不應(yīng)有的差錯(cuò)。

如何適用現(xiàn)有法律

以事實(shí)為基礎(chǔ)，以法律為準(zhǔn)繩，是我國司法審判的基本原則。目前，在我國現(xiàn)有的法律中，是難以找到有關(guān)解決域名沖突的明確規(guī)定。那么問題出現(xiàn)了，我們又將如何適用現(xiàn)有的法律呢？是否需要出臺(tái)有關(guān)網(wǎng)絡(luò)域名的法律，目前實(shí)際成熟了嗎？

董：我國法律目前沒有這方面的專門規(guī)定，只有根據(jù)民法的公平和誠實(shí)信用的原則來進(jìn)行處理，而且我國也不是判例法國家。但是在有的情況下，法律條文雖然沒有明確規(guī)定，法院可以按照法律原則來判。而且在處理這方面的問題上馳名商標(biāo)和普通商標(biāo)也是有所不同的，馳名商標(biāo)會(huì)受到更有效的保護(hù)。對(duì)于有一些商標(biāo)，雖然它們不是馳名商標(biāo)，但是也具有一些知名度，如果確實(shí)是出于惡意和牟利行為來使用別人的商標(biāo)，這是不允許的。法院要結(jié)合事實(shí)情況來分析域名注冊(cè)人是否是惡意。

薛：從國外的情況來看，這是兩個(gè)并列的觀點(diǎn)。首先是盡可能地用現(xiàn)有的法律制度來解決問題，用商標(biāo)法或者反不正當(dāng)競爭法來解決；而專門性的立法在國際上也同樣存在，域名和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的沖突引起了國際組織的關(guān)注，解決這種問題，目前有三個(gè)主要的研究報(bào)告其一是Adhoccommettee 做的一份報(bào)告，該報(bào)告指出，域名和商標(biāo)的沖突具有國際性，能否建立一種國際性的糾紛解決機(jī)制；其二是美國曾經(jīng)于98年2月份提出的一份報(bào)告，主張改革域名注冊(cè)機(jī)制，使域名注冊(cè)從一家壟斷變?yōu)槔娣謹(jǐn)?，在各大區(qū)均有適當(dāng)?shù)淖?cè)機(jī)構(gòu)；其三是WIPO 發(fā)布的一個(gè)文件--((網(wǎng)絡(luò)名稱與地址的管理及其使用》，首先是在域名注冊(cè)方面，打破域名注冊(cè)由美國獨(dú)家壟斷的局面；另外對(duì)于糾紛解決機(jī)制，它規(guī)定：在全球設(shè)一個(gè)小組，所有的糾紛如果雙方都同意的話，就提交給該小組，由小組作出裁決。這些國際上的規(guī)則還沒有正式生效，我國要針對(duì)域名進(jìn)行專門立法時(shí)機(jī)還是不成熟，目前我國可以利用現(xiàn)有的法律制度來解決域名和商標(biāo)的糾紛問題，如商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法。

對(duì)于我國《辦法》及其實(shí)施細(xì)則的效力問題，法院在審判過程中，可以將《辦法》) 作為一種參照，而對(duì)于《實(shí)施細(xì)則》，法院則可以不予考慮。

鄒：可以適用的有如下方面：第一、((巴黎公約》關(guān)于馳名商標(biāo)不得被淡化的保護(hù)立場可以作為一個(gè)依據(jù)。因特網(wǎng)作為一種新的社會(huì)現(xiàn)象，如果將馳名商標(biāo)作為域名使用對(duì)馳名商標(biāo)造成影響的時(shí)候，也可以成為一種淡化的形式。第二，可以從不正當(dāng)競爭的角度來考慮。誠實(shí)信用原則是在不損害別人利益的情況下追求自己的利益，這是為人人所遵守的。

用他人的商標(biāo)注冊(cè)為自己的域名，結(jié)果是域名所有人受益，商標(biāo)所有人受害。這當(dāng)然是一種不正當(dāng)競爭行為，我國反不正當(dāng)競爭法雖然沒有這方面的規(guī)定，但其中有一條是" 其他不正當(dāng)競爭行為" ，我國有關(guān)部門對(duì)其他不正當(dāng)競爭行為作了解釋，但是現(xiàn)實(shí)生活是很復(fù)雜的，沒有辦法將其窮盡。如果你的行為違反了誠實(shí)信用，那么顯然是不正當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)受到禁止。誠實(shí)信用為公平競爭提供了基礎(chǔ)，可以在發(fā)生個(gè)別案件的時(shí)候，作為解決糾紛的依據(jù)。第三，商標(biāo)法。從原則上來講，商標(biāo)法不能擴(kuò)張到網(wǎng)上，但商標(biāo)法38條第4項(xiàng)" 對(duì)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害" 的規(guī)定是一個(gè)比較寬泛的條文，如果該商標(biāo)是馳名商標(biāo)，那么意義就不同了，馳名商標(biāo)可以跨類別進(jìn)行保護(hù)，如果將其作為域名使用可以造成馳名商標(biāo)的淡化，可以使用38條第4項(xiàng)來保護(hù)馳名商標(biāo)。第四，在前面設(shè)想的依據(jù)都不能適用的情況下，在因特網(wǎng)管理中有行業(yè)規(guī)章，行業(yè)規(guī)章雖然不是法律，但是在處理民事糾紛的時(shí)候可以作為參考的依據(jù)，我國《辦法》和《細(xì)則》對(duì)于商標(biāo)權(quán)人注

冊(cè)在先的依據(jù)是給予充分保護(hù)的，并且規(guī)定了救濟(jì)方法。以上四個(gè)方面并不是可以解決所有的問題，也是個(gè)案認(rèn)定，區(qū)別對(duì)待的。

關(guān)于專門立法，我認(rèn)為目前這種可能性不大。域名是一個(gè)新問題。從國際上看，也沒有形成一個(gè)規(guī)則，各國對(duì)于如何處理商標(biāo)權(quán)人和域名注冊(cè)人之間的關(guān)系都處于一個(gè)摸索的階段。解決科技發(fā)展對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)帶來的新問題，目前只能通過個(gè)案處理的方式來解決，只有發(fā)展到一定階段，在個(gè)案處理積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，建立比較成型的規(guī)則時(shí)，那時(shí)問題才能得到解決。而且域名沒有國界，不是一個(gè)國家的努力就能夠解決所有問題的。龐：目前，現(xiàn)有的法律規(guī)定中只能往商標(biāo)和不正當(dāng)競爭上靠，將商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法結(jié)合起來可以操作。按《商標(biāo)法》第38條規(guī)定處理不太合適，立法依據(jù)的是客觀事實(shí)，網(wǎng)絡(luò)是新事物，大家都承認(rèn)在立法時(shí)沒有考慮網(wǎng)絡(luò)問題，如果授予法官根據(jù)現(xiàn)有法律將新出現(xiàn)的事物" 等" 進(jìn)來，用傳統(tǒng)的方式包含新問題可能會(huì)犯很大的錯(cuò)誤，不能用口袋條款將新的問題兜進(jìn)來。我認(rèn)為從根本上看，關(guān)于域名權(quán)利還應(yīng)該單獨(dú)立法。域名權(quán)利的取得，其本身是先申請(qǐng)先注冊(cè)，從實(shí)際情況來看，是先有商標(biāo)或企業(yè)名稱，然后將其英文縮寫或拼音注冊(cè)為域名。如果反過來，隨著網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的不斷加快，諸如先注冊(cè)域名，然后將域名申請(qǐng)為注冊(cè)商標(biāo)的情況必然也會(huì)發(fā)生。

在處理域名沖突問題上，應(yīng)該把握幾個(gè)原則首先是先申請(qǐng)先注冊(cè)的原則。這是取得域名權(quán)利的依據(jù)，但域名權(quán)利取得后不是完全排它的。因?yàn)闆]有域名審查監(jiān)督機(jī)制，也不可能有這樣的機(jī)制，否則，速度太慢，極不適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)快速發(fā)展的需要。二是不服在先權(quán)利沖突的原則。關(guān)鍵是看有沒有在先權(quán)利，如果有在先權(quán)利，對(duì)于這種權(quán)利是可以主張的，根據(jù)目前CNNIC 辦法的粗線條規(guī)定，實(shí)際上也把握了這項(xiàng)原則。將來如果有可能產(chǎn)生一種新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，可以固化的話，那么新的立法可以規(guī)定主張權(quán)利的一定期限，過了這個(gè)期限不主張，那么先注冊(cè)人就享有域名權(quán)利。三是誠實(shí)信用原則。對(duì)于新出現(xiàn)的問題，要本著公平的原則，要衡平各方利益，而不能輕易地?cái)喽ㄇ謾?quán)。目前出現(xiàn)的幾個(gè)案子處理結(jié)果也不一樣，原被告都有自己的理由，那就由法官根據(jù)事實(shí)判斷其行為是否屬于搭便車，是否違反誠實(shí)信用，判定里面是否有惡意的成分，在客觀上是否會(huì)造成混淆或誤認(rèn)。

李：雖然目前單獨(dú)立法時(shí)機(jī)沒有成熟，但是應(yīng)該在有關(guān)的大法中加以涉及。如，在反不正當(dāng)競爭法中或者商標(biāo)法中加入一條涉及這方面的規(guī)定，或者出臺(tái)有關(guān)的部門規(guī)章。這種做法也是符合我國的立法習(xí)慣，也可以讓法院在實(shí)踐中總結(jié)經(jīng)驗(yàn)。我國正在修訂商標(biāo)法，那么在商標(biāo)法修訂中是否已考慮涉及域名發(fā)面的問題？

董：技域名是最近出現(xiàn)的比較復(fù)雜的問題，我們不敢輕易地去做。國際上這方面的規(guī)定也很少，沒有道路可循，在國內(nèi)目前正處于研究階段。未來可能在國內(nèi)各部門進(jìn)行協(xié)調(diào)和研究的情況下，制作一些規(guī)章，來協(xié)調(diào)這方面的問題，而不是直接制定存法律當(dāng)中，這樣有利于法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性。

企業(yè)如何對(duì)待沖突

面對(duì)商標(biāo)與域名糾紛的不斷增加，企業(yè)如何對(duì)待這個(gè)問題，有什么對(duì)策？在采訪中，我們發(fā)現(xiàn)董葆林處處長、薛紅博士以及李朝應(yīng)律師的建議值得借鑒。

薛：對(duì)于企業(yè)來講，首先應(yīng)當(dāng)?shù)紺NNlC 進(jìn)行檢索，如果你的商標(biāo)沒有被注冊(cè)成域名的話，趕快將自己的商標(biāo)注冊(cè)成為域名。如果你在互聯(lián)網(wǎng)上的域名很有價(jià)值，有了一定的知名度，也盡快將你的域名注冊(cè)為商標(biāo)。一旦發(fā)生了權(quán)利的沖突，建議中國的企業(yè)有一些合作精神，在國外就有這種情況，幾家公司合作建立一個(gè)門戶，使用同一個(gè)域名，然后設(shè)置鏈接，再分別介紹自己的產(chǎn)品或者服務(wù)。另外，如果被指控為侵權(quán)方，采取什么措施來保護(hù)自己呢? 我認(rèn)為，企業(yè)可以用否認(rèn)聲明，企業(yè)注冊(cè)了一個(gè)域名，但是不知道這個(gè)域名是否和別人的商標(biāo)或者企業(yè)名稱重合，可以在自己的網(wǎng)頁上作一個(gè)聲明，表明：這是我的域名，如果有別人在我之前也使用同樣的名稱，我絕對(duì)無意去侵犯別人的權(quán)利?；蛘咴诰W(wǎng)站上作出產(chǎn)品或者服務(wù)的區(qū)別聲明，從而避免讓消費(fèi)者產(chǎn)生混淆。

董：無論商標(biāo)權(quán)人還是域名所有人，在創(chuàng)設(shè)商標(biāo)和域名時(shí)，都應(yīng)當(dāng)注意商標(biāo)或者域名的獨(dú)創(chuàng)性。對(duì)于一般商標(biāo)，即使商標(biāo)權(quán)對(duì)之進(jìn)行保護(hù)，也只是有限的保護(hù)，但是對(duì)于一些具有獨(dú)創(chuàng)性的商標(biāo)，商標(biāo)受到保護(hù)的范圍就變大。所以商標(biāo)要強(qiáng)調(diào)具有顯著性，我認(rèn)為我國企業(yè)在創(chuàng)設(shè)商標(biāo)的時(shí)候要花一些力量，而不要使用別人的商標(biāo)，無論這個(gè)商標(biāo)是用在什么類別上。盜用別人的商標(biāo)只適用小生產(chǎn)、小商人的生產(chǎn)方式，而不適合我國目前市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢。我國企業(yè)家要有遠(yuǎn)見卓識(shí)，不能只顧眼前利益。

李：企業(yè)本身應(yīng)當(dāng)很重視域名注冊(cè)，應(yīng)當(dāng)將企業(yè)商標(biāo)或者企業(yè)名稱及時(shí)注冊(cè)為域名。即使有了糾紛也應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆绞絹斫鉀Q。對(duì)于商標(biāo)和域名的糾紛，如果說域名注冊(cè)人沒有利用域名搞不正當(dāng)競爭，在網(wǎng)站上發(fā)布不利于商標(biāo)權(quán)人的信息，也不會(huì)對(duì)商標(biāo)權(quán)人構(gòu)成很大的威脅。域名是一種智力成果，企業(yè)在創(chuàng)建域名時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有自己的創(chuàng)意。